Hollanda idare hukuku kapsamındaki sübvansiyonlar: tahsis, yükümlülükler, değişiklik, geri çekme ve geri alma

Hollanda ve AB fonları, şirketlere, üniversitelere ve kar amacı gütmeyen kuruluşlara birçok isim altında ulaşıyor: hibe, katkı, ödenek, ortak finansman, inovasyon kredisi. Çoğu, yasal olarak tek bir anlama geliyor: sübvansiyon . Bu sınıflandırma, ödeme yapan kurumun yıllar sonra miktarı azaltmasına ve aktardığı parayı geri almasına olanak tanıyan yasal bir rejimi devreye sokuyor.

Hukukta sübvansiyon olarak ne sayılır?

Genel İdari Hukuk Kanunu'nun 4:21. maddesi, sübvansiyonu, bir idari organ tarafından, başvuranın belirli faaliyetleri amacıyla sağlanan ve bu organa tedarik edilen mal veya hizmetler için yapılan ödeme dışında kalan mali kaynaklara ilişkin hak olarak tanımlar. Dört unsur bu işlevi yerine getirir: para hakkı; bir idari organ tarafından sağlanması – bir bakanlık, RVO, bir il, bir belediye, bir araştırma konseyi veya kamu yetkisini kullanan özel bir kuruluş; alıcının gerçekleştireceği faaliyetlerle bağlantılı olması; ve kuruluşun kendisi için satın aldığı şey için yapılan ödeme olmaması. Bu son unsur, sübvansiyon ile tedarik arasındaki çizgiyi oluşturur.

Aynı madde, vergileri ve belirli sosyal güvenlik katkılarını kapsam dışında bırakıyor ve yalnızca kamu hukuku tüzel kişileri için geçerli olan bir kural uyarınca verilen parayı hariç tutuyor. Bu madde, eğitim ve araştırma finansmanına da kıyas yoluyla bu kapsamı uyguluyor; bu nedenle üniversiteler ve araştırma enstitüleri, finansman kaynakları başka bir isimle anılsa bile bu rejimin içinde yer alıyor.

Evrak üzerindeki etiketin neden karar vermediği

Sınıflandırma objektiftir, bu nedenle 4.2 Awb maddesi, şemada belirtilsin veya belirtilmesin, "bijdrage", "vergoeding" veya "hibe sözleşmesi" başlığı altında verilen bir karara uygulanır. İki sonuç ortaya çıkar. İlişki sözleşmesel değildir: ödül tek taraflı bir karardır, yalnızca itiraz ve temyiz yoluyla sorgulanabilir ve yeniden müzakere edilemez. Ve bununla birlikte imzalanan bir "anlaşma", 4:36 Awb maddesi uyarınca, kararı değiştiren değil, uygulayan bir uygulama anlaşmasıdır.

Yasal dayanak gerekliliği ve istisnaları

AB Yönetmeliği'nin 4:23. maddesi, bir sübvansiyonun, verilebileceği faaliyetleri belirten yasal bir hükme dayanmasını gerektirir. İstisnalar sınırlıdır: böyle bir kuralın kabulü beklenirken verilen bir ödül, doğrudan bir AB programına dayalı olan bir ödül, bütçede belirlenmiş bir alıcıya ve miktara yönelik olan bir ödül ve birkaç alıcıya yapılan tesadüfi bir ödül. Bir istisna kullanıldığında, yapısal korumalar - yayınlanmış bir tavan, bir dağıtım yöntemi, bir başvuru turu - mevcut olmayabilir.

Dava süreci, esas olarak planlama belgesinde gerçekleşir: Planlama belgesi çerçeveyi belirler, planlama belgesi ise uygun maliyetleri, süreleri, raporlama yükümlülüklerini ve faaliyetin tanımını belirler. Her bakanlığın kendi çerçeve kuralları vardır, bu nedenle ana kararname de aynı derecede önemlidir.

Tavanlar, sıralama ve ihale benzeri düzenleme

Madde 4:22 Awb, bir sübvansiyon tavanını, belirli bir dönemde bir kural uyarınca mevcut olan azami miktar olarak tanımlar. Madde 4:25 Awb, bunun bir yasal hükümle belirlenmesini veya bu hüküm uyarınca belirlenmesini gerektirir ve ilgili kurumu, tavanın aşılacağı ölçüde başvuruyu reddetmekle yükümlü kılar - bu bir görevdir, takdir yetkisi değildir. Madde 4:26 Awb, tavan belirlenirken dağıtım yönteminin belirtilmesini gerektirir. Üç yöntem baskındır:

• Teslim alma sırası. Tarih bir tamamlamak Başvuru kontrol altına alındığından, 4:5 Awb maddesi uyarınca ek bilgi talebi yerinizi kaybetmenize neden olabilir.
• Kalite sıralaması. Başvurular, yayınlanan kriterlere göre puanlanır ve tavan limite ulaşılana kadar kademeli olarak fonlanır; bu, adından başka her yönüyle ihale gibidir ve buna göre değerlendirilir: kriterler yayınlandığı gibi uygulanmalıdır ve eksiklikler son başvuru tarihinden sonra giderilemez. Başvuru dosyadır; kurumun değerlendirebileceği her şey o tarihe kadar dosyada yer almalıdır.
• Kura ile çekiliş. Eşdeğer veya eş zamanlı başvuruların yapıldığı durumlarda kullanılır. Yasaldır ve esas yönünden itiraz edilmesi neredeyse imkansızdır.

Hemen hemen herkesi cezbeden iki aşamalı yapı

Hollanda'da her büyüklükteki sübvansiyonların çoğu iki kararla verilir. 4:29 Awb ve sonraki maddeler uyarınca verilen " subsittieverlening " (ödül), koşullu bir hak yaratır, faaliyetleri tanımlar (4:30 Awb) ve miktarı veya azami tutarı belirtir (4:31 Awb). 4:42 Awb ve sonraki maddeler uyarınca verilen " subsittievaststelling " (belirleme), nihai miktarı belirler ve ödeme hakkını oluşturur. Alıcıları şaşırtan nokta ise aradaki farktır: Ödül verildikten sonra ödenen para, henüz kesinleşmemiş bir miktara karşılık verilen bir avanstır. Kazanılmış bir para değildir ve geri alınabilir.

Madde 4:44 Awb, belirleme başvurusunu ve zamanlamasını düzenler; plan veya ödül herhangi bir süre belirlemiyorsa, varsayılan süre faaliyetlerin tamamlanmasından sonraki 22 haftadır. Bu süreye uyulmaması durumunda, kurum elindeki kanıtlara dayanarak Madde 4:47 Awb uyarınca sübvansiyonu kendi inisiyatifiyle belirleyebilir.

Sübvansiyona bağlı yükümlülükler

Madde 4:37 Awb, bir kurumun başka bir yasal dayanağa gerek duymadan getirebileceği yükümlülükleri listeler: faaliyetlerin niteliği ve kapsamı, gider ve gelirlerin yönetimi, belirlemeden önce bilgi, avanslar için teminat, maliyetlerin muhasebeleştirilmesi ve bir muhasebeci tarafından denetim. Madde 4:38 Awb, sübvansiyonun amacına hizmet eden ek yükümlülüklere izin verir; Madde 4:39 Awb, yalnızca yasal bir hüküm bunu öngördüğü durumlarda, amacına hizmet etmeyen yükümlülüklere izin verir. Madde 4:41 Awb, sübvansiyonlu varlıkların satılması durumunda ödeme talep edebilir. Üç madde neredeyse tüm sorunlara neden olur:

• Açıklanan faaliyeti gerçekleştirmek. Bir proje yolundan saparsa —ortak ayrılırsa, bir iş paketi iptal edilirse, teslim edilecek ürün değişirse— artık finanse edilen faaliyet olarak kabul edilmez ve aradaki fark düşülür.
• Yönetim ve kayıt tutma. Planlar, faaliyetlerin, saatlerin ve maliyetlerin her an doğrulanabileceği ve belirlendikten sonra belirli bir süre boyunca saklanabileceği bir proje yönetimi gerektirir. Görev şudur: eşzamanlıSonradan bir araya getirilen yeniden yapılandırma da buna göre iskonto edilir.
• Değişen koşulları bildirmek. Hemen hemen her plan, ödülü etkileyen her şeyin (gecikme, konsorsiyum değişikliği, daha düşük harcama, aynı maliyetler için başka fonlama, iflas) derhal bildirilmesini gerektirir. Bildirimde bulunmama, başlı başına bir ihlaldir. Bu yükümlülük, genel bir bildirim yükümlülüğü getirmeyen Awb'den doğrudan kaynaklanmaz; belirli plan veya çerçeve kararnamesiyle oluşturulur veya Awb'nin 4:37. maddesi uyarınca bir yükümlülük olarak ödülün kendisine eklenir.

Madde 5:20 Awb, herkesi yetkileri dahilinde hareket eden bir gözetmenle işbirliği yapmaya ayrı ayrı mecbur kılar. İnceleme sırasında erişimi reddetmek ayrı bir sorundur, pazarlık konusu değildir.

Karar verme dönemleri ve bu dönemlerin kaçırılması durumunda ne yapılması gerektiği

Bu düzenleme genellikle karar verme süresini belirler; belirlemediği durumlarda, Awb'nin 4:13. maddesi makul bir süre içinde karar verilmesini gerektirir. Awb'nin 4:14. maddesi, ilgili kurumun gecikmeyi bildirmesini ve yeni bir tarih vermesini zorunlu kılar; Awb'nin 4:15. maddesi ise bilgi beklenirken süreyi durdurur. Süre geçerse, yazılı bir ihtarname gönderilir: Awb'nin 4:17. maddesi, ilgili kurumu ceza ödemesinden sorumlu tutabilir ve Awb'nin 6:2. maddesi ile 6:12. maddesi, karar verilmemesine karşı itiraz yolunu açar. Uygulamada, ihtarname çoğu gecikmeyi çözer.

Değişiklik, geri çekme ve daha düşük bir karar

Awb, birbirinden farklı birkaç araç öngörmektedir ve hangisinin kullanıldığı önemlidir, çünkü gerekçeleri ve süre sınırları farklılık göstermektedir.

Asimetriye dikkat edin. Karar verilmeden önce, kurum herhangi bir maddeye göre (4:46 Awb) azalabilir; buna uygun maliyetlerin daha düşük gelmesi de dahildir. Sonrasında pozisyon çok daha istikrarlıdır, çünkü (4:49 Awb) daha dar ve zaman sınırlıdır. Net bir karara varmak, bir alıcının yapabileceği en değerli şeydir.

Ödenmiş paranın geri alınması

Sadece indirim tek başına geri ödemeyi sağlamaz. Awb Madde 4:57, ilgili kurumun, hak sahibi olmadan ödenen sübvansiyon tutarlarını ve avansları ayrı bir geri alma kararıyla geri almasına izin verir ve bunu yapmak için beş yıl süre tanır. Bu süre, sübvansiyonun belirlendiği günden veya belirlemeden sonra meydana gelen bir yükümlülük ihlali söz konusu olduğunda, bu eylemin gerçekleştiği günden itibaren başlar. Fazla ödemenin geç keşfedilmesi, kendi başına yeniden başlatılmasını sağlamaz; bu nedenle temiz bir belirleme çok değerlidir. Awb'nin idari parasal borçlara ilişkin 4.4. maddesi devreye girer ve bu gerçek bir icra rejimidir:

• Ödeme yükümlülüğü, mahkeme kararıyla belirlenir (Awb madde 4:85 ila madde 4:96), ödeme süresi tebliğ tarihinden itibaren başlar. Borçlu temerrüde düştüğü anda yasal faiz otomatik olarak işlemeye başlar (Awb madde 4:97 ila madde 4:103); ayrı bir talep gerekmez.
• Bir hatırlatmanın ardından (Awb 4:112 ve 4:113. maddeler), ilgili kurum mahkemeye gitmeden icra emri çıkarabilir ve icra işlemini gerçekleştirebilir (Awb 4:114 ila 4:124. maddeler). Borcun zamanaşımı Awb 4:104 ila 4:111. maddeler kapsamındadır ve Awb 4:125. madde faiz, masraflar ve ödeme koşullarını asıl karara karşı itirazla ilişkilendirir.

Çoğu anlaşmazlık hukukla değil, delillerle ilgilidir.

Değerlendirmeler proje yönetimi üzerinden kazanılır veya kaybedilir. Hukuki dayanaklar nadiren tartışılır; tartışılan nokta, talep edilen saat ve maliyetlerin kanıtlanabilir olup olmadığıdır. Başarısızlıklar sıradandır: haftalık olarak yuvarlak sayılarla kaydedilen saatler; iki projede aynı saatlerin beyan edilmesi; proje ve görev adı belirtilmemiş zaman çizelgeleri; bordroya kadar izlenemeyen ücret oranları; uygun dönem dışında kaydedilen maliyetler.

3 Şubat 2021 tarihli ABRvS davasında (ECLI:NL:RVS:2021:215) , Avrupa Bölgesel Kalkınma Fonu (ERDF) tarafından finanse edilen bir alıcı, aynı saatleri birden fazla proje için beyan etmişti; İdari Yargı Bölümü, 4:46 Awb maddesi uyarınca daha düşük bir kararı ve 4:49 Awb maddesi uyarınca daha önceki bir kararın değiştirilmesini, geri ödeme ile birlikte onayladı. Çalışma kuralı: Eğer bir dışarıdan kişi, beyan edilen bir euroyu defterden bir kişiye, bir güne, bir göreve ve finanse edilen faaliyete kadar takip edemezse, bunun reddedilmesini bekleyin.

AB programları ve ortak finansmanlı projeler

Paranın AB programından kaynaklandığı durumlarda, Hollanda'daki yönetim üzerinde ikinci bir katman daha bulunur. Ortak yönetim altında (yapısal ve bölgesel fonlar), Hollanda yönetim otoritesi, uygunluk, usulsüzlükler ve mali düzeltmelerle ilgili AB kurallarını, Awb 4.2 Başlığı ile birlikte uygular ve ödediği tutarlar konusunda Komisyona hesap verir. Doğrudan yönetim altında ise yararlanıcı Komisyon veya bir kurumla sözleşme yapar ve Awb, hibenin kendisine uygulanmayabilir, ancak ortak finansmana uygulanır.

• Ulusal bir kuruluş, yalnızca hak sahibi olmakla kalmayıp, tazminatı geri almakla yükümlü de olabilir. In Dava C-599/13 Somvao, 18 Aralık 2014 tarihli karar, ECLI:EU:C:2014:2419Avrupa Adalet Divanı, İdari Yargı Dairesi'nin başvurusu üzerine, AB mali kurallarının, ulusal bir makamın, ulusal hukuk dayanağı olmasa bile, bir usulsüzlük tespit edildiğinde hibeyi azaltması ve geri alması için yasal dayanak sağlayabileceğine hükmetmiştir. Bu nedenle, AB fonları söz konusu olduğunda, AB Kanunu'nun geri almaya izin vermemesi tam bir cevap değildir.
• Ek bir denetim katmanı. Projeler ayrıca denetim otoritesi, Avrupa Sayıştay'ı, Komisyon ve OLAF tarafından da incelenebilir ve ciddi vakalar, karar verildikten çok sonra bile Avrupa Kamu Savcılığı'na ulaşabilir.
• Farklı sınırlama kuralları. Hollanda mevzuatının 4:49 ve 4:57 maddeleri, eylemin tamamlanmasından veya sübvansiyonun belirlenmesinden itibaren beş yıllık bir süre öngörmektedir. Paranın Avrupa fonlarından ortak finanse edildiği durumlarda, yetkili makam tarafından yapılan herhangi bir soruşturma işlemiyle kesintiye uğrayan, usulsüzlüğün işlenmesinden itibaren dört yıllık bir süre öngören 2988/95 sayılı Konsey Tüzüğü (EC, Euratom) de buna paralel olarak uygulanır. İki süre örtüşmemekte ve Tüzük ulusal sürelerin yerini almamaktadır: Tüzüğün 3. maddesi, Üye Devletlerin dört yıldan daha uzun bir süre uygulama olasılığını açıkça korumaktadır, bu nedenle Hollanda'nın beş yıllık süreleri de ek olarak uygulanabilir. Tüzüğün eklediği şey, kesinti kuralıdır - ilgili kişiye bildirilen her soruşturma veya işlem, dört yıllık süreyi yeniden başlatır - ancak ceza uygulanmadığı durumlarda sürenin iki katı ile sınırlıdır. Mevcut program dönemi için geçerli olan kurallar, 2021-2027 yılları için ortak hükümler düzenlemesi olan (AB) 2021/1060 sayılı Yönetmelik ve (AB, Euratom) 2018/1046 sayılı Yönetmeliğin yerine 30 Eylül 2024 tarihinden itibaren geçerli olan yeniden düzenlenmiş Mali Yönetmelik olan (AB, Euratom) 2024/2509 sayılı Yönetmeliktir.

Devlet yardımı ve iyi niyetin sizi neden kurtarmadığı

Bir girişime verilen sübvansiyon, TFEU'nun 107. maddesi kapsamında devlet yardımı olabilir. Eğer öyleyse ve muaf tutulmamış veya bildirilmemiş ve onaylanmamışsa, TFEU'nun 108. maddesi, onay alınmadan önce verildiği için ödülü hukuka aykırı hale getirir. Sonuç büyük ölçüde alıcının kontrolü dışındadır: Hukuka aykırı yardım, alıcının kullanımına sunulduğu tarihten itibaren faiziyle birlikte geri alınmalıdır ve iyi niyet prensipte bir savunma teşkil etmez. C-24/95 Land Rheinland-Pfalz v Alcan Deutschland davasında (20 Mart 1997 tarihli karar, ECLI:EU:C:1997:163) , Mahkeme, hukuka aykırı devlet yardımıyla ilgili bir geri alma kararıyla karşı karşıya kalan ulusal bir makamın, yardımın Avrupa Komisyonuna hiçbir zaman bildirilmediği durumlarda hukuki kesinlik veya meşru beklentiler ulusal ilkelerine başvuramayacağına ve süresi dolmuş iptal sürelerine ilişkin ulusal kuralların, geri almayı pratik olarak imkansız hale getirecek şekilde uygulanamayacağına karar vermiştir.

Bu durum, Hollanda rejimine iki noktada uymaktadır. Awb Madde 4:35, AB devlet yardımı kurallarıyla çelişen bir sübvansiyonun reddedilmesi için bir gerekçe içermektedir. Ayrıca Hollanda'nın, 1 Temmuz 2018'den beri yürürlükte olan, devlet yardımlarının geri alınmasına ilişkin özel bir kanunu (Wet terugvordering staatssteun) bulunmaktadır. Bu kanun, geri almayı, esasen yardımı veren veya ondan sorumlu olan kuruma (Madde 1'de tanımlandığı gibi) bırakmaktadır; bu kurum, yararlanıcıya hitaben bir ödeme kararı ile geri alır (Madde 3 ve Komisyon kararı olmadığı durumlarda Madde 7). Faiz konusunda ise kanun Avrupa'ya atıfta bulunmaktadır: Komisyon kararı faizi belirlemediği durumlarda, geri alınacak yardımın bir parçası olan faiz, 2015/1589 sayılı (AB) Yönetmeliğinin 16. ve 33. maddelerine göre hesaplanır. Dolayısıyla, bir devlet yardımı açığı, kapanmış gibi görünen bir sübvansiyonu uzun süre sonra yeniden açabilir ve Hollanda'nın belirlediği süreler sizi korumaz: on yıllık AB süresi geçerlidir. Koruma, en başından sağlanır; yani programın Genel Blok Muafiyet Yönetmeliği veya asgari düzeyde bir yönetmelik kapsamında yürütüldüğünü teyit etmek ve bu kontrolün kanıtını saklamak gerekir.

İtiraz, temyiz, geçici tedbir ve süre sınırları

Her adım - ret, ödül, karar, geri çekme, tahsil - ayrı bir karardır ve her birine ayrı ayrı itiraz edilmelidir.

• İtiraz. Awb Madde 7:1, herhangi bir itirazdan önce, bildirimin ardından altı hafta içinde ilgili kuruma itirazda bulunulmasını şart koşmaktadır (Awb Madde 6:7). Geç yapılan itirazlar genellikle kabul edilemez.
• Temyiz. Madde 8:1 Awb, itiraz hakkını saklı tutar. idari mahkemeBir sonraki temyiz başvurusunun nereye yapılacağı, ilgili şemaya bağlıdır: Madde 8:6 Awb ve yetki çizelgesi, ekonomik işler şemalarını Ticaret ve Sanayi Temyiz Mahkemesine, diğerlerinin çoğunu ise İdari Yargı Bölümüne yönlendirir. Devlet KonseyiDavanızın hangi mahkemede görüleceği izlenim meselesi değildir: Dava dosyasının ekinde yer alan "Bevoegdheidsregeling bestuursrechtspraak" (Yargısal Haklar Yönetmeliği) adlı belgede, ilgili başlığı kullanarak şemayı bulun ve altı haftalık süre dolmadan önce kararın altındaki çözüm maddeleriyle karşılaştırın.
• Geçici tedbir. Awb Madde 8:81, itiraz veya temyiz süreci devam ederken geçici tedbir hakimine başvuru yapılmasına izin verir; bu, itirazın erteleyici bir etkisi olmadığı için (Awb Madde 6:16) tazminatın bu süre zarfında etkisini durdurmanın tek yoludur.
• Sınırlama. Üç dönem paralel olarak işler: Madde 4:49 Awb, Madde 4:57 Awb ve Madde 4.4 Awb uyarınca borcun zamanaşımı. AB fonları veya devlet yardımı söz konusu olduğunda, AB dönemleri daha uzun olabilir.

Pratik rehberlik

Başvuru ve proje yönetimi

• Öncelikle planı ve ona bağlı çerçeve kararını okuyun ve bütçenizi yalnızca bu kararın tanıdığı maliyet kategorilerine göre planlayın.
• Faaliyeti, daha sonra kanıtlayabileceğiniz ayrıntı düzeyinde tanımlayın, daha ayrıntılı bilgi vermeyin. Her ayrıntı bir yükümlülük haline gelir.
• Dağıtımın alındığı sıraya göre yapıldığı durumlarda dosyayı eksiksiz ve erken teslim edin; birikimi kontrol edin ve devlet yardımının dayanağını belgeleyin.
• Proje yönetimini ilk günden itibaren, dahili raporlamaya değil, projenin maliyet kategorilerine göre yapılandırın.
• Günlük, kişi başı, proje başı ve görev başı çalışma saatlerini kaydedin ve aylık olarak bordro ile karşılaştırın.
• Değişiklikleri meydana geldikçe yazılı olarak bildirin ve karar verme son tarihini ajandanıza kaydedin.

Bir incelemeye veya denetime yanıt vermek

• İncelemenin temelini ve kapsamını, ayrıca kimin yürüteceğini belirleyin: ulusal kurum, denetim otoritesi veya AB kurumu.
• İşbirliği yapın, ancak sorulan soruyu yanıtlayın; kapsam dışı materyal sunmak kapsamı genişletir.
• Nelerin ne zaman teslim edildiğini kaydedin, taslak bulgular hakkında yorum yapın ve herhangi bir anlaşma veya geri ödeme imzalamadan önce uzman görüşü alın.