Hissedarlar sözleşmesi: Hollandalı bir şirketin hangi maddelere ihtiyacı var?

Hollanda hissedarlar sözleşmesini değerli kılan maddeler, hissedarlar arasındaki ilişkinin bozulması durumunda ne olacağına karar veren maddelerdir. Diğer her şey genellikle o anda müzakere edilebilir; ancak bunlar edilemez.

Beş madde neredeyse her anlaşmada yer almalıdır. Hissedarın hisselerini satıp satamayacağını, kime satacağını ve sattığında fiyatın nasıl belirleneceğini belirleyen devir kısıtlamaları ve öncelik hakları; çoğunluğun şirketin tamamını bir alıcıya devretmesine ve azınlığın yeni bir kontrol sahibi hissedarla geride kalmasını önlemesine olanak tanıyan sürükleme ve takip etme hükümleri; normal şartlarda ayrılan hissedar ile sözleşmeyi ihlal ederek ayrılan hissedar arasında ayrım yapan ve her birine farklı bir değer biçen ayrılma hükümleri; iki eşit hissedarın anlaşmazlığa düşmesi durumunda şirketi tamamen felç edebilecek bir kilitlenme mekanizması; ve yasal çoğunluk kurallarının aksi takdirde tamamen çoğunluğa bırakacağı belirli kararlar üzerinde azınlığa veto hakkı veren saklı konular.

Hissedarlar sözleşmesi nedir?

Hissedarlar sözleşmesi (aandeelhoudersovereenkomst), bir şirketin hissedarları ve genellikle şirketin kendisi arasında, nasıl birlikte çalışacaklarına dair bir sözleşmedir. Şirket ana sözleşmesinin (statuten) yanında yer alır ve kanunun ve ana sözleşmenin açık bıraktığı yerleri tamamlar.

Hollanda yasaları hissedarlar sözleşmesini zorunlu kılmamaktadır. Özel limited şirket (besloten vennootschap, BV), esas sözleşmesi ve Hollanda Medeni Kanunu'nun (Burgerlijk Wetboek, BW) 2. Kitabındaki yasal kurallar temelinde faaliyet gösterebilir. Sözleşme, birden fazla hissedar olduğunda ve çıkarları bir gün farklılaşabileceği zaman önem kazanır: birlikte işe başlayan kurucular, birden fazla şubesi olan bir aile şirketi veya yatırımcı getiren bir şirket gibi.

Bu sözleşmeyi imzalamanın başlıca nedeni gizlilik ve esnekliktir. Maddeler noter onaylı bir senetle düzenlenir ve Hollanda Ticaret Odası'na ( ) sunulur.KVK(Burada herkes bunlara danışabilir.) Hissedarlar sözleşmesi özel bir sözleşmedir. Noter onayına gerek kalmadan değiştirebilir ve değerleme formülleri veya kurucuların kişisel taahhütleri gibi kamuoyuna açıklamak istemediğiniz ticari detaylar üzerinde anlaşabilirsiniz.

Anlaşma, şirket ana sözleşmesiyle nasıl bir ilişki içindedir?

Şirket ana sözleşmesi her hissedarı ve şirketi otomatik olarak bağlar; sözleşme ise yalnızca onu imzalayan tarafları bağlar. Bu fark, her bir hükmün nereye ait olduğunu belirler.

Yeni bir hissedar, hisseleri edindiği anda esas sözleşmeye bağlı hale gelir. Ancak, sözleşmeye katılmadığı sürece sözleşmeye bağlı hale gelmez. Bu nedenle, iyi hazırlanmış bir sözleşme, her hissedarı, hisselerini satın alan herhangi bir alıcıya katılım sözleşmesi imzalatmakla yükümlü kılar. 2012 yılında BV (Amerika Birleşik Devletleri Şirketleri) hukukunun esnekleştirilmesinden bu yana, bir BV'nin esas sözleşmesi hissedarlara yükümlülükler de getirebilir (BW Madde 2:192). Bu, sözleşmeye katılma veya belirli durumlarda hisse teklif etme yükümlülüğü gibi temel yükümlülüklerin esas sözleşmenin içine yerleştirilmesini ve böylece gelecekteki hissedarları da bağlamasını mümkün kılar.

İkinci fark, kararlarla ilgilidir. Hissedarlar, sözleşmeyle çelişen ancak kanuna ve esas sözleşmeye uygun bir karar alırlarsa, bu karar genellikle şirketler hukuku kapsamında geçerlidir. Haksızlığa uğrayan hissedar, sözleşme ihlali nedeniyle diğer taraflara karşı dava açabilir, ancak kararı basitçe iptal ettiremez. Bu nedenle, belirli kararlar için nitelikli çoğunluk gibi şirketi bağlaması gereken hükümler esas sözleşmede de yer almalıdır. İki belge çeliştiğinde, çoğu sözleşme, taraflar arasında sözleşmenin geçerli olduğunu belirtir ve hissedarları esas sözleşmeyi buna göre değiştirmeye mecbur eder.

Hollanda hissedarlar sözleşmesinde hangi maddeler yer almalıdır?

Hisse devirlerini nasıl kısıtlarsınız?

Hollanda yasalarına göre, esas sözleşmede aksi belirtilmedikçe, bir limited şirket (BV) hisseleri teklif yükümlülüğüne tabidir. Madde 2:195 BW, esas sözleşmede aksi belirtilmedikçe, hisselerini satmak isteyen bir hissedarın öncelikle hisselerini diğer hissedarlara, sahip oldukları hisse oranlarına göre teklif etmesi gerektiğini öngörmektedir. Esas sözleşme, bunu genel kurulun onayı gibi farklı bir düzenlemeyle değiştirebilir. 2012 BV yasası reformundan bu yana, esas sözleşme belirli bir süre için devri tamamen de hariç tutabilir.

Hissedarlar sözleşmesi ise detayları tamamlar. Tipik maddeler şunlardır:

• Satışta öncelik hakkı. Kimin ilk satın alma hakkına sahip olduğu, hangi sırayla ve hangi süre içinde gerçekleşeceği belirlenmelidir. Anlaşmada fiyat mekanizması da sabitlenmelidir: üzerinde anlaşılmış bir formül, bağımsız bir uzman tarafından yapılan değerleme veya iyi niyetli bir üçüncü taraf alıcının teklif ettiği fiyat.
• İzin verilen transferler. Teklif yükümlülüğünü tetiklemeyen devirler, örneğin bir hissedarın kendi holding şirketine yapılan devirler. Anlaşmada, holding şirketi hissedarın kontrolünden çıktığında hisselerin geri iade edileceği de belirtilmelidir.
• Kilitlemek. Genellikle girişim aşaması veya yatırım turuyla bağlantılı olan ve kurucuların hiç satış yapmayabileceği bir dönem.

Şirketin tamamının satışı ile ilgili iki çıkış maddesi bulunmaktadır. Bir "sürükleme hakkı", belirli bir çoğunluk hissedarının diğer hissedarları, hisselerin %100'ünü satın almak isteyen üçüncü bir tarafa aynı şartlarda satmaya zorlamasına olanak tanır. Diğer bir "eşlik etme hakkı" ise tam tersi şekilde işler: Çoğunluk hissedarı üçüncü bir tarafa satış yaparsa, azınlık hissedarı da aynı şartlarda hisselerini satabilir. Bu hakların hiçbiri yasal olarak mevcut değildir; her ikisi de tamamen sözleşmeye dayalıdır ve kesin olarak hazırlanması gerekir. Hakkı tetikleyen eşiği, alıcının kısmen hisse senedi veya kazanç payı ile ödeme yapması durumunda "aynı şartlar"ın ne anlama geldiğini ve sürüklenen hissedarın hangi garantileri vermesi gerektiğini belirtin.

Unutmayın ki, bir limited şirkette hisse devri her zaman noter tasdiki gerektirir (BW Madde 2:196). Noter, esas sözleşmedeki devir kısıtlamalarına uyulup uyulmadığını kontrol eder, ancak hissedarlar sözleşmesine uyulup uyulmadığını kontrol etmez. Bu da en önemli devir hükümlerini esas sözleşmeye dahil etmenin bir başka nedenidir.

Yeni hisselerin ihraç edilmesinde öncelik hakkı ayrı bir kurala tabidir. Esas sözleşmede aksi belirtilmedikçe, her hissedarın elindeki hisse oranına göre yeni hisseler üzerinde öncelik hakkı vardır (madde 2:206a paragraf 1 BW). Genel kurul, bu hakkı her bir ihraç için sınırlayabilir veya tamamen ortadan kaldırabilir. Bir yatırımcı genellikle bu yasal hakkın yanı sıra hisse seyreltmesine karşı sözleşmesel koruma da isteyecektir.

Karar alma süreçlerini ve çıkmazları nasıl yönetirsiniz?

Yasaya göre, genel kurul, esas sözleşmede daha büyük bir çoğunluk gerekmedikçe, kullanılan oyların mutlak çoğunluğuyla karar alır. Hissedarlar sözleşmesi, bir veya daha fazla hissedara belirli kararlar üzerinde veto hakkı vererek dengeyi değiştirebilir; bu veto hakları saklı konular olarak bilinir.

Tipik olarak, esaslara ilişkin değişiklikler, yeni hisse senedi ihracı, yönetim kurulu üyelerinin atanması ve görevden alınması, bütçenin kabulü, büyük yatırımlar veya krediler, önemli varlıkların satışı ve şirket ile hissedar arasındaki işlemler gibi konular, özel yetki alanına giren konular arasındadır. Liste somut olmalıdır. "Tüm önemli kararlar" gibi genel bir madde, neyin önemli sayıldığı konusunda tartışmalara yol açabilir.

Anlaşma genellikle yönetim kurulunun (bestuur) ve varsa denetim kurulunun (raad van commissarissen) bileşimini de düzenler. Örneğin, her hissedar grubu bir yönetici aday gösterebilir ve diğer hissedarlar bu adaya oy vermeyi taahhüt eder. Bir BV'de, esas sözleşme belirli bir hisse senedi sınıfının sahiplerine doğrudan bir yönetici atama hakkı bile verebilir.

Eşit güce sahip hissedarlar veya veto hakkına sahip azınlık hissedarlar anlaşamadığında bir çıkmaz ortaya çıkar. Anlaşmada bir çözüm bulunamazsa, şirket felç olabilir. Yaygın çıkmaz mekanizmaları şunlardır:

• Tartışma. Konu öncelikle hissedarların kendi aralarında yapacakları bir toplantıda ele alınacak, ardından bağımsız bir arabulucuya sunulacak.
• Oy kullanma. Bağımsız bir başkan veya denetim direktörü karar verir. Bu ancak tarafların o kişiye güvenmesi durumunda işe yarar.
• Rus ruleti veya silahlı çatışma. Hissedarlardan biri hisse başına bir fiyat belirler; diğeri ya o fiyattan satmak ya da o fiyattan satın almak zorundadır. Bu, çıkmazı hızla sona erdirir ancak en fazla finansal kaynağa sahip olan tarafa avantaj sağlar.
• Teksas'ta silahlı çatışma. Her iki hissedar da kapalı teklif sunar; en yüksek teklifi veren diğerinin hissesini satın alır.
• Şirketin satışı veya tasfiyesi Son çare olarak.

Alım-satım mekanizması etkilidir ancak nihai bir mekanizmadır. Örneğin, iki ardışık toplantıda engellenen bir karar gibi, hangi durumun çıkmaz olarak kabul edileceği ve mekanizmanın devreye girmesinden önce tarafların bir çözüme ulaşmak için ne kadar süreye sahip olacağı önceden kararlaştırılmalıdır.

Kar payı dağıtımını ve finansmanı nasıl düzenliyorsunuz?

Genel kurul dağıtımlara karar verir, ancak bu dağıtımlar yalnızca öz sermayenin kanun veya esas sözleşmede belirtilen rezervleri aşması durumunda geçerlidir (madde 2:216, paragraf 1 BW). Dağıtım kararı, yönetim kurulu tarafından onaylanana kadar yürürlüğe girmez. Yönetim kurulu, dağıtım sonrasında şirketin vadesi gelen borçlarını ödeyemeyeceğini biliyorsa veya makul olarak öngörebiliyorsa, onayı reddetmelidir (madde 2:216, paragraf 2 BW).

Bu yasal test, anlaşma ile ortadan kaldırılamaz. Şirketin borçlarını ödeyemez hale gelmesine neden olan bir dağıtımı onaylayan yöneticiler, oluşan açık için şirkete karşı müşterek ve müteselsil olarak sorumludurlar (Madde 2:216, paragraf 3, BW). Bu nedenle, hissedarlar sözleşmesi, örneğin kârın sabit bir yüzdesinin dağıtımı gibi bir temettü politikası belirleyebilir, ancak bu her zaman yönetim kurulunun yasal testine tabidir.

Bazı hissedarlara hisse paylarından daha büyük bir kar payı veren düzenlemelere dikkat edin. BV yasasına göre, bu farklı hisse sınıfları aracılığıyla mümkün olabilir, ancak şirket nezdinde geçerli olabilmesi için esas sözleşmede belirtilmelidir.

Azınlık hissedarı olarak neleri kontrol etmelisiniz?

Anlaşma sağlanmadığı takdirde, çoğunluk oyların mutlak çoğunluğuyla yönetim kurulunu atar ve dağıtımlara karar verir. İmza atmadan önce şu noktalara dikkat edin:

• Hangi kararların sizin onayınıza bağlı olduğu, yani sizin yetkinize bağlı konular olduğu; "tüm önemli kararlar" gibi belirsiz bir madde, anlaşmazlıklara yol açabilir.
• Bir yönetim kurulu üyesi veya denetim kurulu üyesi aday gösterebilir misiniz ve diğer hissedarların sizin adayınıza oy vermesi zorunlu mudur?
• Ortak yatırım hakkınızın eşiği ve alıcının kısmen hisse senediyle veya kazanç payıyla ödeme yapması durumunda "aynı şartlar"ın ne anlama geldiği.
• Aylık rakamlar, bütçe ve yıllık hesaplar gibi bilgilere erişim haklarınız.
• Madde 2:206a BW kapsamındaki yasal öncelikli satın alma hakkınıza ek olarak, seyreltme karşıtı koruma.
• Hisselerinizi halka arz etmeniz gerektiğinde geçerli olan fiyat mekanizması ve değerleme son tarihi.

Çoğunluk hissedarı veya yatırımcı olarak neleri kontrol etmelisiniz?

Çoğu kişi için, anlaşmanın her şeyden önce şirketin faaliyet gösterebilmesini ve satılabilir olmasını sağlaması gerekir. Şu noktalara dikkat edin:

• Sürükleme eşiğinin, hisselerin %100'ünü alıcıya teslim etmenize olanak sağlayıp sağlamadığı.
• Ana transfer kısıtlamalarının ve katılım yükümlülüğünün de maddelerde yer alıp almadığı (Madde 2:192 BW).
• İyi ayrılma ve kötü ayrılma olaylarının nasıl tanımlandığı ve bunların kurucuların istihdam veya yönetim sözleşmelerine nasıl uyduğu.
• Kurucuların rekabet etmeme, müşteri kazanma yasağı ve tam zamanlı çalışma taahhüt maddeleriyle bağlı olup olmadıkları.
• Ceza hükmünün orantılı olup olmadığı, zira mahkeme bunu Anayasa'nın 6:94. maddesi uyarınca azaltabilir.

Hissedarların ayrılması durumunda anlaşma nasıl bir yol izliyor?

Ayrılma hükümleri, işletmedeki işini bırakan bir hissedarın hisselerine ne olacağını belirler. Genellikle bu hükümler, söz konusu hissedarı, ayrılma nedenine bağlı olarak belirlenen bir fiyattan hisselerini diğer hissedarlara veya şirkete satmaya mecbur eder.

Genellikle yapılan ayrım, iyi ayrılan ve kötü ayrılan şeklindedir . Örneğin, uzun süreli hastalık, emeklilik veya kusur olmaksızın işten çıkarılma nedeniyle ayrılan iyi ayrılan bir kişi, piyasa değerini alır. Örneğin, kısa süre içinde istifa eden veya ciddi bir ihlal nedeniyle işten çıkarılan kötü ayrılan bir kişi ise daha düşük bir fiyat, genellikle nominal değer veya nominal değer ile piyasa değerinin düşük olanı alır.

Ayrılma olaylarını kesin olarak tanımlayın ve bunları objektif gerçeklerle ilişkilendirin. Birinin iyi mi yoksa kötü mü ayrıldığına dair anlaşmazlıklar, en yaygın hissedar anlaşmazlıkları arasındadır. Ayrıca, ayrılma hükümlerinin ayrılan hissedarın iş veya yönetim sözleşmesiyle nasıl ilişkili olduğunu da göz önünde bulundurun: iş bağlamında cezai bir etkiye sahip olan bir düzenleme, mahkemeler tarafından iş hukuku korumasına karşı test edilebilir.

Örnek olarak şunu ele alalım: İki kurucu, bir işletmenin %50'sine sahip. Kuruculardan biri on sekiz ay sonra rakip bir şirkete katılmak için ayrılıyor. Eğer sözleşme bunu "istenmeyen ayrılma olayı" olarak tanımlıyor ve fiyatı nominal değerde belirliyorsa, kalan kurucu hisseleri düşük bir fiyattan satın alıp işletmeyi devam ettirebilir. Böyle bir madde yoksa, ayrılan kurucu şirketin yarısını elinde tutar ve çoğunluk oyu gerektiren her kararı engelleyebilir.

Anlaşmayı nasıl hazırlarsınız ve nasıl uygularsınız?

Hissedarlar sözleşmesi ancak uygulanabilir olduğu takdirde sizi korur. Bu da, sözleşmenin doğru bir şekilde hazırlanmasına, şirket esaslarıyla uyumlu olmasına ve etkili yaptırımlara bağlıdır.

Taslak hazırlarken nelere karar vermelisiniz?

Öncelikle maddelerle başlayın. Hangi yasal kuralların zaten bir kenara bırakıldığını ve anlaşmanın hangi hükümlerinin de bunlara yansıtılması gerektiğini kontrol edin. Ardından aşağıdaki noktalar üzerinde çalışın:

• Partiler. Şirketi de taraf olarak dahil edin, böylece şirket de kendisini ilgilendiren hükümlere tabi olsun; örneğin, sözleşmeye aykırı bir devri hissedarlar siciline kaydetmeme yükümlülüğü gibi.
• Katılım. Her yeni hissedarın bu anlaşmaya katılmasını zorunlu kılın ve mümkünse bu yükümlülüğü şirket esas sözleşmesine dahil edin.
• Fiyat mekanizması. Uzun ve uzmanlık gerektiren bir süreç gerektirmeyen bir değerleme yöntemi seçin ve değerleme için bir son tarih belirleyin.
• Süre ve sona erme. Hollanda hukukuna göre, belirsiz süreli bir sözleşme prensip olarak feshedilebilir. Bu nedenle birçok sözleşme, tarafların hisselere sahip olduğu sürece yürürlükte kalacağını ve feshedilmesinin mümkün olmadığını öngörmektedir.
• Ceza maddesi. Temel yükümlülüklerin ihlali durumunda uygulanacak bir ceza (boete), anlaşmaya caydırıcılık kazandırır. BW'nin 6:91 ve 6:94 maddeleri uyarınca, mahkeme, adaletin açıkça gerektirdiği durumlarda cezayı azaltabilir; bu nedenle, koruduğu menfaatle orantılı bir miktar belirleyin.
• Uygulanacak hukuk ve yargı yeri. Yabancı hissedarları olan Hollandalı bir şirket için Hollanda hukukunu seçin ve anlaşmazlıkların Hollanda mahkemelerinde mi yoksa örneğin Hollanda Tahkim Enstitüsü (NAI) kuralları uyarınca tahkimde mi çözüleceğine karar verin.

Anlaşma nasıl uygulanacak?

Anlaşmanın ihlali, sözleşmenin ihlalidir. Zarar gören hissedar, ifa, tazminat veya kararlaştırılan cezanın iadesini talep edebilir. Acil durumlarda, örneğin anlaşmaya aykırı bir hisse devrini veya oylamayı önlemek için, ihtiyati tedbir hakimi (voorzieningenrechter) tarafından özet yargılama usulüyle ihtiyati tedbir kararı (kort geding) talep edebilirsiniz.

Oy verme anlaşmaları da uygulanabilir: bir mahkeme, gerekirse bir hissedarın belirli bir şekilde oy kullanmasını, ceza ödemesi (dwangsom) tehdidiyle emredebilir. Burada hız önemlidir. Bir karar alındıktan sonra, anlaşmaya aykırı olarak alınmış olsa bile, şirketler hukuku uyarınca genellikle geçerlidir. Bir karar, ancak kanunda belirtilen gerekçelerle, örneğin BW 2:8 maddesi uyarınca makuliyet ve adalet gereklilikleriyle çelişmesi durumunda iptal edilebilir. Anlaşmanın ihlalinin bunun için yeterli olup olmadığı, davanın koşullarına bağlıdır.

Anlaşmazlığı çözmezse ne yapabilirsiniz?

Anlaşma bir çıkış yolu sunmuyorsa, Hollanda yasaları ciddi hissedar anlaşmazlıkları için kendi prosedürlerine sahiptir. Yasal uyuşmazlık çözüm prosedürü (geschillenregeling, BW 2:335 ve sonraki maddeler), mahkemenin, davranışları şirkete zarar veren bir hissedarın hisselerini devretmesini (ihraç) veya hakları veya çıkarları davranışlarıyla o kadar zarar görmüş bir hissedarın hisselerini diğer hissedarların devralmasını emretmesini (çıkış) sağlar; bu durumda hissedarlığın devamı makul bir şekilde gerekli olamaz (çıkış).

Ek olarak, Ticaret Odası Amsterdam Temyiz Mahkemesi (Ondernemingskamer), sağlam bir politikaya sahip olup olmadığı konusunda şüphe uyandıran haklı nedenler varsa, bir şirketin politikası ve iş yapış biçimi hakkında soruşturma yürütebilir (enquêterecht). Bu süreçte, yöneticileri görevden uzaklaştırmak veya geçici bir yönetici atamak gibi acil önlemler alabilir.

Hissedarlar sözleşmesiyle sizin için neler yapabiliriz?

Kurumsal hukukçularımız , Hollanda şirketleri ve hissedarları için hissedarlar sözleşmelerini hazırlamakta, incelemekte ve uygulamaktadır.

• Taslak sözleşmenizi ve şirket ana sözleşmenizi yan yana inceliyoruz ve ana sözleşmeye de eklenmesi gereken hükümleri belirliyoruz.
• Sizin aranızdaki güç dengesine uygun devir, sürükleme, eşlik etme, ayrılma ve çıkmaz durum maddeleri hazırlıyoruz.
• Tapu devir senedi (Madde 2:196 BW) ve tapu kayıtlarında yapılacak her türlü değişiklik konusunda noter ile koordinasyon sağlıyoruz.
• Orantılı bir ceza maddesi ve Hollanda mahkemeleri ile NAI tahkim sistemi arasında seçim yapma konusunda danışmanlık hizmeti veriyoruz.
• Sözleşmeye aykırı bir hisse devrini veya oylamayı durdurmak için özet yargılama usulünde ihtiyati tedbir hakimine başvuruyoruz.
• Yasal ihtilaf çözüm prosedürünün veya Ticaret Odası tarafından yapılacak bir soruşturmanın gerçekçi bir yol olup olmadığını değerlendiriyoruz.

ÖZET

• Hissedarlar sözleşmesi, şirket esas sözleşmesini tamamlayıcı nitelikte özel bir sözleşmedir; yalnızca onu imzalayan veya kabul eden tarafları bağlar.
• Başlıca maddeler arasında devir kısıtlamaları ve öncelik hakları, sürükleme ve takip etme hükümleri, ayrılma hükümleri, çıkmaz mekanizması ve saklı tutulan konular yer almaktadır.
• Şirketi veya gelecekteki hissedarları bağlaması gereken hükümler de esas sözleşmede yer almalıdır; katılım yükümlülüğü şarttır.
• Madde 2:216 BW'deki dağıtım testi ve hisse devirlerine ilişkin noter senedi gibi yasal kurallar, anlaşma yoluyla geçersiz kılınamaz.
• Uygulama, hassas bir şekilde hazırlanmış metne, orantılı bir ceza maddesine ve gerekirse özet yargılama süreçlerinde hızlı harekete geçmeye bağlıdır.

Sık Sorulan Sorular