SER Birleşme Kodu 2015: Birleşme taraflarının bilmesi gerekenler

Birleşme veya devralma genellikle strateji, finansman ve rekabet hukuku hususları tarafından yönlendirilir. Ancak önemli bir sosyal boyut da vardır: çalışanların ve temsilci örgütlerinin katılımı. 2015 tarihli SER Birleşme Kodu (SER-Fusiegedragsregels 2015) - Birleşme Kodu olarak da bilinir - birleşen tarafların sendikaları önerilen birleşme hakkında zamanında bilgilendirmesini ve onlara bu konuda görüş oluşturma fırsatı vermesini gerektirir.

Bu Kodun amacı bir birleşmenin ekonomik faydalarını değerlendirmek veya onu engellemek değil, birleşme kesinleşmeden önce çalışan temsilcilerinin etki gösterebilmesini sağlamaktır. Bu nedenle, yöneticiler, birleşme ve devralma danışmanları, insan kaynakları uzmanları ve işçi konseyleri için, işlem sürecinin erken bir aşamasında Birleşme Kodunun uygulanıp uygulanmadığını belirlemek önemlidir.

SER Birleştirme Kodu nedir?

SER Birleşme Kodu, resmi bir yasa değil, Sosyal ve Ekonomik Konsey (SER) bünyesinde oluşturulmuş bir öz düzenleme biçimidir. Bu nedenle, yarı yasal düzenleme olarak da adlandırılır.

Kodun temel amacı, birleşme sürecine dahil olan işletmelerde çalışan kişilerin çıkarlarını korumaktır. Birleşme Kodu, birleşmenin arzu edilir veya ekonomik olarak mantıklı olup olmadığını belirlemez, ancak sendikaların birleşme konusunda anlaşmaya varılmadan önce tam ve zamanında bilgilendirilmesini ve görüşlerini bildirme fırsatı verilmesini şart koşar.

Birleşme Kuralları'nın ihlali suç teşkil etmese de, uyulmaması yine de önemli itibar kaybına yol açabilir: Birleşme Kuralları Uyuşmazlık Komitesi (Geschillencommissie Fusiegedragsregels) bir ihlal tespit edebilir ve kararını kamuoyuna açıklayabilir.

Bu kanun ne zaman uygulanır?

Birleşme Kodu dört koşulun yerine getirilmesi durumunda uygulanır:

• Söz konusu girişim, iş dünyasının (bedrijfsleven) bir parçasıdır.
• Birleşme Kanunu anlamında bir birleşme söz konusudur.
• Birleşme sürecine giren taraflardan en az birinde bir veya daha fazla çalışan derneği yer almaktadır.
• Söz konusu işletmede veya işletmeler grubunda prensip olarak en az 50 kişinin Hollanda'da istihdam edilmesi gerekmektedir.

'İş dünyası' kavramı geniş bir şekilde yorumlanmaktadır: Sadece ticari girişimleri değil, aynı zamanda belirli kar amacı gütmeyen kuruluşları, devlet kuruluşlarını ve kendi masraf ve riskleriyle piyasada ticari bir şekilde faaliyet gösteren profesyonelleri de kapsamaktadır. Örnekler arasında sağlık kuruluşları, konut birlikleri, eğitim kurumları, kültür kurumları ve muhasebeciler, avukatlar, mimarlar ve danışman mühendisler gibi profesyoneller yer almaktadır.

Toplu iş sözleşmesi (CAO) kapsamında 50 çalışan eşiği düşürülebilir. Bu eşiğin yükseltilmesine izin verilmez.

Birleşme ne anlama gelir?

Birleşme Kanunu'na göre, bir işletmenin veya bir bölümünün kontrolünün kalıcı olarak başka ellere geçmesi durumunda birleşme gerçekleşir. Geçici kontrol değişikliği bu kavramın dışında kalır.

Bu Kanun, diğer hususların yanı sıra şunlara uygulanabilir:

• Örneğin, varlık ve yükümlülüklerin devrini içeren bir işletme birleşmesi;
• yasal bir birleşme;
• yasal bir bölünme veya ayrılma;
• Özel veya halka açık limited şirketlerdeki hisselerin edinimi veya devri;
• Kanun veya sözleşmeye dayalı yetkilere bağlı olarak gerçekleşen bir kontrol değişikliği;
• Bir işletmenin ortaklığa devredildiği, ortaklıkların kurulması veya birleşmesi.

2015'ten beri, diğer hususların yanı sıra, hisse devirlerinde kontrolün var olduğuna dair aksi ispatlanabilir bir varsayım geçerlidir:

• Oy haklarının %50'sinden fazlasının elde edilmesi;
• Hisselerin %50'sinden fazlasının satın alınması;
• Yönetim kurulunun veya denetleme organının yarısından fazlasını atama yetkisi.

Bu varsayım çürütülebilir. Belirleyici soru, kontrolün kalıcı olarak devredilip devredilmediğidir.

Hangi birleşmeler kapsam dışındadır?

Birleşme Kanunu, belirli tanımlanmış bazı durumlara uygulanmaz.

Grup içi birleşmeler

Tüm tarafların aynı şirketler grubuna ait olduğu iç bir birleşme, Kanun kapsamı dışında kalır.

Özel hukuki sonuçlardan kaynaklanan kontrol değişikliği

Evlilik malları hukuku, miras yönetimi (bewind), vasiyetname, vesayet veya iflas ilanı sonucu oluşan bazı kontrol değişiklikleri de kapsam dışındadır. Ancak, bir kayyım veya yönetici daha sonra bir işletmeyi devretmeye karar verdiğinde bu istisna otomatik olarak uygulanmaz. Bu durumda, Birleşme Kanunu yine de uygulanabilir.

De minimis birleşmeleri

Birleşme, genellikle kontrolün devredildiği işletme veya işletmelerde ondan az kişinin istihdam edildiği durumlarda Yönetmelik kapsamı dışında kalır.

Hollanda'da bununla ilgili herhangi bir sonuç bulunmamaktadır.

Son olarak, birleşmeler, Hollanda'da çalışan kişiler için makul bir şekilde önemli sonuçlar beklenmeyen durumlarda Birleşme Kanunu kapsamı dışında kalmaktadır. Bu nedenle, sınır ötesi işlemlerde, işlemin Hollanda hukuku kapsamına girip girmediği değerlendirilmelidir. İlgili faktörler arasında Hollanda'daki faaliyetlerin ölçeği, sektör, pazar örtüşmesi ve Hollanda'da çalışan kişiler üzerindeki sonuçlar yer almaktadır.

Bilgilendirme ve danışma yükümlülüğü

Temel yükümlülük, birleşme taraflarının ilgili sendikaları zamanında bilgilendirmesi ve onlarla istişarede bulunmasıdır. "Zamanında" ifadesi, sendikaların birleşme konusunda anlaşmaya varılmadan önce bilgilendirilmesi anlamına gelir: sendikaların görüşü, işlemin sonucunu veya şartlarını gerçekten etkileyebilecek nitelikte olmalıdır. Birleşme dikkatlice hazırlanmış olsa bile, sendikaları sonradan bilgilendirmek prensipte çok geçtir.

Birleşme sürecindeki tarafların hangi bilgileri sağlaması gerekiyor?

Birleşme gerçekleştiren taraflar, sendikaları aşağıdaki konularda bilgilendirmek zorundadır:

• Birleşmenin nedenleri;
• planlanan politika önlemleri;
• Beklenen sosyal, ekonomik ve hukuki sonuçlar;
• Bu sonuçlara karşılık olarak öngörülen önlemler.

Ardından sendikalara, çalışanların çıkarları perspektifinden görüşlerini bildirme fırsatı verilmelidir. Danışma sürecinde, diğerlerinin yanı sıra, aşağıdaki konular ele alınabilir:

• Birleşmenin gerekçeleri;
• Olumsuz sonuçları sınırlamaya yönelik önlemler;
• Personelin bilgilendirilme zamanı ve şekli;
• Birleşmeyle ilgili daha fazla bilgi;
• Bir görüş oluşturmak için makul ölçüde gerekli olan ek bilgiler.

Bir sendika ek bilgi talep edebilir, ancak bu bilginin birleşmeyle ilgili olması ve bir görüş oluşturmak için alakalı olması gerekir.

Genel açıklamalar

Birleşme taraflarından biri, birleşmenin hazırlığı veya sonuçlanması hakkında kamuoyuna bir açıklama yapmadan önce, örneğin bir basın bülteni yayınlamadan önce, ilgili sendikalar öncelikle bu açıklamanın içeriği hakkında bilgilendirilmelidir. Bu ön bilgilendirme, sendikalara bilgi kamuoyuna açıklanmadan önce herhangi bir soru sorma fırsatı verir.

SER Sekreterliği

Sendikalara ek olarak, SER Sekreterliği de sendikalara bildirimle eş zamanlı olarak bilgilendirilmelidir. SER Sekreterliği, diğer görevlerinin yanı sıra, sinyal verme ve destekleme rolüne sahiptir: alınan bildirimleri ilgili sendikalara iletebilir, ek bilgi talep edebilir ve önerilen birleşmelerin medya kapsamını izleyebilir. Bildirim dijital olarak, posta yoluyla veya İngilizce olarak yapılabilir.

Hangi sendikalar bilgilendirilmelidir?

Her sendika, Birleşme Kodu anlamında otomatik olarak 'çalışanlar derneği' olarak nitelendirilmez. Bununla birlikte, söz konusu işletmeyle ilgili olarak bir sendikanın aşağıdaki durumlarda sendika statüsüne sahip olması halinde bu durum geçerlidir:

• İşçi temsilciler kuruluna adaylar gösterdi ve bunlardan en az biri seçildi;
• düzenli olarak ücret ve çalışma koşulları konusunda pazarlık yapar; veya
• Birleşmeden önceki iki yıl boyunca, şirkete karşı üyelerin çıkarlarını düzenli ve görünür bir şekilde temsil etmiştir.

Birleşen tarafta toplu iş sözleşmesi (CAO) geçerliyse, bu sözleşmenin tarafları otomatik olarak ilgili işçi birlikleri olarak nitelendirilir. FNV, CNV ve VCP gibi sendika konfederasyonları çatı örgütleridir: Sadece bu rolleri nedeniyle Birleşme Kodu anlamında otomatik olarak işçi birliği olarak nitelendirilmezler.

Zorlayıcı sebep

Süre şartından yalnızca mücbir sebep hallerinde sapılabilir. Bu durum, birleşen tarafların kontrolü dışında kalan son derece acil koşulları içermelidir. Yaklaşan bir iflas otomatik olarak mücbir sebep teşkil etmez; koşullar kendi özel şartlarına göre değerlendirilmelidir.

Mücbir sebep kabul edildiği takdirde, birleşme tarafları şunları yapmalıdır:

• Sendikanın görüşünün henüz alınmamış olması nedeniyle, bu konuda açık bir çekince belirtmek;
• Anlaşmaya varıldıktan hemen sonra sendikaları bilgilendirin;
• Birleşme ve sonuçları konusunda istişareler devam ediyor.

Dolayısıyla, mücbir sebep halinin başarılı bir şekilde ileri sürülmesi, birleşen tarafları bilgilendirme ve danışma yükümlülüğünden kurtarmaz. Sadece bu yükümlülüğün yerine getirilmesi gereken anı erteler.

Şikayetler ve yaptırımlar

Birleşme Kodu Uyuşmazlıkları Komitesi, Kod'a uyumlulukla ilgili uyuşmazlıkları ele alır. Hem sendikalar hem de birleşen taraflar şikayette bulunabilir. Şikayet yazılı olarak sunulmalı ve diğer hususların yanı sıra şunları içermelidir:

• İlgili tarafların isimleri ve adresleri;
• Anlaşmazlığın açıklaması;
• Talep edilen karar.

Şikayette bulunma süresi, prensip olarak, birleşmenin kamuoyuna duyurulmasından veya gerçekleşmesinden itibaren bir aydır. Kamuoyuna duyuru yapılmadığı durumlarda, süre, sendikanın sonucu makul bir şekilde öğrenebileceği andan itibaren işlemeye başlar.

Başvuru alındığında, başkan öncelikle kabul edilebilirliğini değerlendirir. Bir başvuru kabul edilemez bulunursa, başvuran on dört gün içinde itiraz edebilir. Bir şikayet kabul edilebilir bulunursa, diğer tarafa prensip olarak yazılı olarak yanıt vermek için bir ay süre verilir. Daha sonra kamuya açık bir duruşma yapılabilir ve ardından Komite kararını verir.

Komite, birleşme gerçekleştiren tarafın veya sendikanın bir veya daha fazla hükme uymadığını veya gerektiği gibi uymadığını tespit edebilir ve ihlali ciddi veya ciddi derecede kusurlu olarak nitelendirebilir. Karara karşı itiraz yolu yoktur; karar prensip olarak SER web sitesinde yayınlanır.

Komite para cezası uygulayamaz ve birleşmeyi askıya alma veya engelleme yetkisine sahip değildir. Bu nedenle, bir kararın yayınlanması başlıca yaptırım ve baskı kaynağıdır.

Şikayet prosedürüne ek olarak, bir arabuluculuk mekanizması da mevcuttur. Mevcut veya tehdit altındaki bir anlaşmazlığın taraflarından herhangi biri, devam eden bir şikayet prosedürü sırasında bile arabuluculuk talebinde bulunabilir. Bu durumda, prosedürel süre sınırları askıya alınır. Arabuluculuk başarılı olursa, şikayet geri çekilir.

Diğer birleşme denetimiyle ilişkisi

SER Birleşme Kodu, yasal bildirim ve onay prosedürleriyle birlikte işler. Sektöre ve işlemin niteliğine bağlı olarak, aşağıdakiler de dahil olmak üzere yetkili merciler rol oynayabilir:

• Hollanda Finansal Piyasalar Otoritesi (AFM);
• Hollanda Tüketici ve Piyasalar Otoritesi (ACM);
• Hollanda Sağlık Otoritesi (NZa);
• Eğitimde yasal birleşme testinin uygulandığı Eğitim, Kültür ve Bilim Bakanı.

SER Sekreterliğine yapılan bildirim, diğer yasal bildirim yükümlülüklerinin yerini almaz. Bu nedenle bir birleşme, Birleşme Kanunu kapsamına girebilir ve aynı zamanda örneğin Hollanda Tüketici ve Piyasa Otoritesi veya Hollanda Sağlık Otoritesi'nin gözetimi altında olabilir.

2015'da ne değişti?

2015 revizyonu üç önemli değişiklik getirdi.

Geniş kapsam

Kapsam, diğerlerinin yanı sıra, kar amacı gütmeyen kuruluşları, devlet kuruluşlarını ve profesyonelleri de içerecek şekilde genişletildi. Bu genişleme, daha önce Kanun kapsamına daha az giren sektörlerin artan bağımsızlığını, özelleşmesini ve iş benzeri örgütlenmesini yansıtmaktadır.

Farklı bir kontrol kriteri

Hisse devirlerinde kontrol varsayımı değiştirildi. Önceki kurallara göre, hisselerin %50'sinden fazlasına sahip olmak, çürütülemez bir kontrol varsayımı doğuruyordu; 2015'ten beri bu varsayım çürütülebilir niteliktedir. Bu, testi bir işletme içindeki gerçek kontrol ilişkileriyle daha uyumlu hale getiriyor.

Modernleştirilmiş terminoloji

Terminoloji güncellendi: İşyeri Konseyi Kanunu'nun (Wet op de ondernemingsraden) terminolojisine uygun olarak artık 'işletmede çalışan kişiler'den bahsedilmektedir. Ayrıca, sendika görüşü ile işyeri konseyinin danışma hakkı arasındaki ilişkiye daha fazla önem verilmektedir.

Tarafların birleşmesi için pratik kontrol listesi

Dikkatli hazırlık, Birleşme Kodunun uygulanıp uygulanmadığının zamanında değerlendirilmesiyle başlar. Bu bağlamda aşağıdaki noktalar önemlidir:

• İşlemin kalıcı bir kontrol değişikliği içerip içermediğini erken aşamada değerlendirin.
• Söz konusu girişimlerin 'iş dünyası' genel kavramı kapsamına girip girmediğini kontrol edin.
• Hangi sendikaların işçi derneği olarak nitelendirildiğini belirleyin.
• Birleşme konusunda anlaşmaya varılmadan önce sendikaları bilgilendirin.
• Herhangi bir kamuoyu açıklaması yapılmadan önce sendikaları bilgilendirin.
• Birleşmeyi aynı anda SER Sekreterliğine de bildirin.
• Mücbir sebep durumunun geçerli olup olmadığını ayrı ayrı değerlendirin.
• İşçi temsilciler kurulunun danışma sürecini dikkate alın.
• Diğer düzenleyici kurumlara karşı yerine getirilmesi gereken bildirim ve onay yükümlülüklerini kontrol edin.
• Bilgilendirme ve danışma sürecini dikkatlice belgeleyin.

Niyet mektubu veya ön anlaşma metninde, birleşme ve devralmalar için hazırladığımız yasal kontrol listesinde yer alan hususların yanı sıra, Birleşme Koduna uyumluluğun da dikkate alınması tavsiye edilir . Gerekli bilgi ve danışma sürecinin tamamlanmasına ilişkin bir ön koşul da eklenebilir.

SER Birleşme Kodunun pratikteki anlamı nedir?

SER Birleşme Kodu 2015, Hollanda birleşme uygulamalarının önemli bir parçasını oluşturmaktadır. Kod resmi bir yasa olmamakla ve para cezası veya birleşme yasağı öngörmemekle birlikte, birleşme taraflarının ilgili sendikaları bilgilendirme ve onlarla istişare etme sürecini dikkatli ve zamanında yürütmelerini gerektirmektedir.

En büyük riskler, geç bildirimde bulunma, eksik bilgi verme veya danışma sürecinin tamamen atlanması durumlarında yatmaktadır. Kurallara uyulmaması, Birleşme Kodu Uyuşmazlık Komitesi tarafından kamuoyuna açık bir karar verilmesine ve bunun sonucunda itibar kaybına yol açabilir.

Bu nedenle, yöneticiler, birleşme ve devralma danışmanları, insan kaynakları uzmanları ve işçi temsilcileri için, birleşme sürecinin en başında Birleşme Kodunun uygulanabilirliğini değerlendirmek ve sendikalarla yapılan istişareleri dikkatlice belgelemek çok önemlidir. Bu değerlendirme, durum tespitiyle aynı erken aşamada yapılmalıdır , çünkü çok geç yapılan bir bildirim sonradan düzeltilemez.

Law & More Şirketlere, kurumlara ve işçi temsilcilerine Birleşme Kodunun uygulanması konusunda danışmanlık hizmeti veriyoruz: Kodun bir işleme uygulanıp uygulanmadığı, hangi sendikalara başvurulması gerektiği, bildirimin neleri içermesi gerektiği ve istişarenin nasıl belgelendirileceği konularında destek sağlıyoruz. Uyuşmazlık Komitesine bir şikayet geldiğinde, ilgili tarafı temsil ediyoruz.

Sık Sorulan Sorular