Hollanda'da birleşme ve devralmalar: bir anlaşma nasıl işler?

Birleşmede iki şirket tek bir tüzel kişilik altında birleşir; devralmada ise bir taraf diğer şirketin hisselerini veya varlıklarını satın alır ve bu şirket genellikle varlığını sürdürür. En önemli seçim, hisse senedi devri ile varlık devri arasında yapılır, çünkü bu, alıcının çalışanlar da dahil olmak üzere neleri devralacağına karar verir: Varlık devrinde, bir işletme devredilirse personel otomatik olarak transfer olurken, hisse senedi devrinde işverenleri aynı kalır.

Hollanda yasaları, büyük ölçekli işlemlere birkaç sabit nokta ekler. Hollanda'da kurulmuş bir BV veya NV şirketindeki hisseler noter senediyle devredilir. Karar alınmadan önce işçi temsilciler kurulundan görüş alınması zorunludur ve SER Birleşme Kodu, sendikaların bilgilendirilmesini gerektirebilir. Belirli ciro eşiklerinin üzerinde, işlemin tamamlanmasından önce Hollanda Tüketici ve Piyasa Otoritesine (ACM) bildirilmesi gerekir.

Birleşme ve devralma arasındaki fark nedir?

Yasal bir birleşmede bir şirket diğerini bünyesine katar veya her ikisi de yeni bir şirket oluşturmak üzere birleşir ve ortadan kaybolan şirket varlığını sona erdirir. Bir satın almada ise alıcı hisseleri veya varlıkları devralır ve hedef şirket genellikle alıcının grubu içinde bir yan kuruluş veya işletme olarak faaliyetine devam eder.

"Birleşme" terimi iş dünyasında genellikle gevşek bir şekilde kullanılır. Hollanda hukukunda, yasal birleşmenin (juridische fusie) belirli bir anlamı vardır. Hollanda Medeni Kanunu'nun (BW) 2:309. maddesine göre, devralan şirket, birleşen şirketin tüm varlıklarını ve yükümlülüklerini genel bir hakla devralır. Birleşen şirket varlığını sona erdirir ve hissedarları devralan şirketin hissedarları olur. Bu prosedür, birleşme teklifini, ticaret siciline kaydı, alacaklıların itiraz süresini ve noter tasdikini içerir.

Pratikte, işlemlerin çoğu satın alma işlemidir. Alıcı, hedef şirketin hisselerini (hisse senedi anlaşması) veya işletmesinin belirli varlık ve yükümlülüklerini (varlık anlaşması) satın alır. "Eşitler arası birleşme" nadirdir; çoğu anlaşmanın, kamuoyuna birleşme olarak sunulsa bile, net bir alıcısı ve satıcısı vardır. Aşağıdaki tablo, temel farklılıkları ortaya koymaktadır.

Faydaları ve riskleri nelerdir?

İyi planlanmış bir anlaşma, tek başınıza elde etmeniz zor olan büyümeye giden kısa bir yol olabilir. Riskler esas olarak fazla ödeme, gizli yükümlülükler ve başarısız bir entegrasyonda yatmaktadır.

Faydalar genellikle birkaç alanda yoğunlaşır: ölçek ekonomisi, yeni pazarlara, müşterilere ve personele daha hızlı erişim ve kendi başınıza geliştirmeniz yıllar alacak teknoloji veya fikri mülkiyeti edinme. Bir patente veya yazılıma sahip şirketi satın almak genellikle buna ulaşmanın en hızlı yoludur.

Riskler de aynı derecede gerçektir. Kurumsal kültürlerin çatışması kilit personelin uzaklaşmasına neden olabilir, rekabetçi bir ihale sürecinde alıcı fazla ödeme yapabilir ve BT, tedarik zincirleri ve ekipler entegre edilmezse beklenen tasarruflar asla gerçekleşmeyebilir. Hukuki olarak, temel savunma dikkatli bir durum tespiti ve satın alma sözleşmesinde iyi hazırlanmış garanti ve tazminat maddelerinde yatmaktadır.

Bu işlem için hangi Hollanda kuralları geçerlidir?

Şirketler hukuku, hisselerin veya varlıkların nasıl devredileceğini belirler. Çalışanların katılım kuralları, rekabet hukuku ve bazı sektörler için yatırım taraması, işlemin tamamlanmasından önce nelerin olması gerektiğini belirler.

Hisselerin devri

Hollanda'da kurulmuş bir BV'deki hisseler, Hollanda'da bir noter huzurunda düzenlenen noter senedi ile devredilir (Madde 2:196 BW); bir NV için de aynı durum kayıtlı hisseler için geçerlidir (Madde 2:86 BW). Bir BV'nin esas sözleşmesi, hisselerin önce diğer hissedarlara teklif edilmesi veya bir tüzel kişilikten onay alınması gibi devir kısıtlamaları içerebilir (Madde 2:195 BW). Bu kuralları erken aşamada kontrol edin, çünkü bunlar zaman çizelgesini etkileyebilir. Hollanda şirketler hukuku ayrıca alıcı ve satıcı içinde gerekli olan onayları da düzenler.

İşçi konseyi ve sendikalar

Eğer hedef şirket veya alıcı firmanın bir işçi temsilciler kurulu (ondernemingsraad) varsa, İşçi Temsilciler Kurulu Kanunu'nun (Wet op de ondernemingsraden, WOR) 25. maddesi uyarınca işletmenin kontrolünün devredilmesi teklifi konusunda bu kuruldan görüş alınması zorunludur. Bu talep, görüşün karar üzerinde gerçek bir etkiye sahip olabileceği bir zamanda yapılmalıdır. Uygulamada, satın alma sözleşmesi genellikle işçi temsilciler kurulunun görüşü alındıktan sonra imzalanır veya imza bu görüşe bağlı olarak yapılır.

SER Birleşme Yönetmeliği (SER-Fusiegedragsregels 2015), Hollanda'da normalde 50 veya daha fazla kişiyi istihdam eden bir işletmenin kontrolünün devralınması durumunda geçerlidir. Taraflar, anlaşmaya varmadan önce ilgili sendikaları ve Sosyal ve Ekonomik Konseyi (SER) bilgilendirmeli ve sendikalarla istişarede bulunmalıdır.

ACM tarafından birleşme kontrolü

Tarafların toplam küresel cirosu 150 milyon Euro'yu aşarsa ve bunlardan en az ikisi Hollanda'da en az 30 milyon Euro ciro elde ederse, birleşme ACM'ye bildirilmelidir ( Hollanda Rekabet Yasası'nın (Mededingingswet) 29. maddesi ). İşlem, ACM tarafından onaylanmadan tamamlanamaz. ACM'nin ciddi endişeleri varsa, zaman çizelgesini etkileyen ikinci ve daha uzun bir soruşturma aşaması başlatabilir. Daha büyük işlemler, Avrupa Komisyonu'na bildirimde bulunularak AB Birleşme Yönetmeliği kapsamına girebilir.

Yatırım taraması ve sektör kuralları

Bazı hayati öneme sahip hizmet sağlayıcıların, iş kampüsü işletmecilerinin veya hassas teknoloji alanında faaliyet gösteren şirketlerin satın alınması, 1 Haziran 2023'ten beri yürürlükte olan Yatırımların, Birleşmelerin ve Satın Almaların Güvenlik Taraması Yasası (Wet Vifo) uyarınca önceden bildirim gerektirebilir. Finansal hizmetler, enerji ve telekomünikasyon gibi bazı sektörlerin kendi onay gereksinimleri vardır. Bu onayları satın alma sözleşmesine şart olarak ekleyin.

Çalışanlar

Hisse devrinde işveren değişmez: hedef şirket işveren olarak kalır ve iş sözleşmeleri değişmeden devam eder. Kimliğini koruyan bir ekonomik varlığın devredildiği bir varlık devrinde, çalışanlar mevcut şartlarıyla kanun gereği alıcıya geçer (Madde 7:662 ve sonrası BW). Alıcı bu durumda personeli seçme hakkına sahip değildir. İşletme devri hakkındaki makalemiz kuralları açıklamaktadır.

Bir işlemin aşamaları nelerdir?

Tipik bir işlem, niyet mektubuyla başlar, durum tespiti, müzakere ve yapılandırma aşamalarından geçerek imzalama ve tamamlanmaya, ardından entegrasyona ulaşır. Her aşama bir öncekinin üzerine inşa edilir.

Niyet mektubu

İlk görüşmeler başarılı geçtikten sonra, taraflar genellikle bir niyet mektubu imzalarlar. Bu mektup, tahmini fiyat ve yapı gibi temel şartları kaydeder ve gizlilik ve münhasırlık konusunda bağlayıcı maddeler içerir. Hollanda yasalarına göre, ileri bir aşamada müzakereleri sonlandırmak yasal yükümlülüklere yol açabilir. Niyet mektubu hakkındaki makalemizde , bu tür bir belgenin sizi ne zaman bağladığını açıklıyoruz.

Durum tespit süreci

Alıcı, hedef şirketin mali, hukuki, vergi, operasyonel ve ticari durumunu araştırır. Amaç, fiyat ve garantiler belirlenmeden önce satıcının bilgilerini doğrulamak ve riskleri ortaya çıkarmaktır.

Sık karşılaşılan yasal uyarı işaretlerinden biri, uzun vadeli sözleşmeleri olmayan veya diğer tarafın kontrol değişikliği durumunda feshedebileceği sözleşmelere sahip az sayıda müşteriye bağımlılıktır. İstihdam konuları da dikkat gerektirir: kilit personelin çalışma koşulları, toplu iş sözleşmeleri, emeklilik düzenlemeleri ve devam eden işten çıkarma davaları. Alıcılar giderek artan bir şekilde, izinler, emisyonlar ve tedarik zinciri uyumluluğu gibi çevresel, sosyal ve yönetişim (ESG) risklerini de inceliyorlar, çünkü bunlar hem değeri hem de sorumluluğu etkileyebilir.

Değerleme ve müzakere

Ön inceleme sonuçları masaya yatırıldıktan sonra, taraflar fiyat ve şartlar üzerinde pazarlık yaparlar. Değerleme, sadece geçen yılki kârı değil, gelecekteki nakit akışlarının tahminlerini, varlıkların değerini ve benzer şirketlerle yapılan karşılaştırmaları da içerir.

Bulgular genellikle fiyat ayarlamasına veya satın alma sözleşmesinde özel korumalara yol açar. Taraflar, fiyatın yanı sıra ödeme yapısını, yönetimin pozisyonunu ve satıcının satış tamamlandıktan sonraki yükümlülüklerini (örneğin rekabet etmeme maddesi) de müzakere ederler. Ayrıca bir fiyat mekanizması üzerinde de anlaşılır: fiyatın daha önceki bir bilançoya göre sabitlendiği kilitli kutu veya fiyatın satış tamamlandıktan sonra ayarlandığı tamamlama hesapları.

Hisse devri mi yoksa varlık devri mi?

Hisse devrinde alıcı, henüz bilinmeyenler de dahil olmak üzere tüm varlık ve yükümlülükleriyle birlikte şirketin tamamını devralır. Varlık devrinde ise alıcı devralacağı varlık ve yükümlülükleri seçer, ancak her varlığın kanunun öngördüğü şekilde devredilmesi gerekir.

Hisse devri genellikle daha basittir: tek bir noter senediyle hisseler devredilir ve sözleşmeler, izinler ve personel şirkette kalır. Alıcının geçmişten kaynaklanan riskleri karşılamak için güçlü teminatlara ve tazminatlara ihtiyacı vardır. Varlık devri, devralınan şeyler üzerinde daha fazla kontrol sağlar, ancak ayrı devirler gerektirir: gayrimenkul için noter senedi, alacakların devri, sözleşmelerin devri için karşı taraflardan onay ve gerektiğinde yeni izinler. Çalışanlar, yukarıda açıklandığı gibi, kanun gereği devredilebilir.

Seçim, alıcı ve satıcı için vergi sonuçlarından da etkilenir. Law & More Vergi yapılandırması konusunda danışmanlık hizmeti vermiyoruz; bu konuda vergi danışmanınızla birlikte çalışıyoruz.

Satınalma sözleşmesi

Hisse veya varlık satın alma sözleşmesi, kesin şartları içerir. Başlıca hükümler arasında fiyat ve ödeme, tamamlanma koşulları, garantiler, tazminatlar ve sorumluluk sınırlamaları yer alır.

Garantiler, satıcının şirketin durumu hakkında yaptığı beyanlardır; örneğin, hesapların doğru olduğu ve devam eden herhangi bir ihtilafın bulunmadığı gibi. Bir garantinin yanlış olduğu ortaya çıkarsa, alıcı kararlaştırılan sınırlar dahilinde tazminat talep edebilir. Tazminatlar, durum tespiti sırasında belirlenen belirli riskleri, euro karşılığı euro olarak kapsar. Anlaşma genellikle satıcının sorumluluğunu miktar ve süre bakımından sınırlandırır ve alıcının belirli bir süre içinde talepte bulunmasını gerektirir. Bu tür sözleşmesel düzenlemeler genellikle Hollanda'daki genel uygunsuzluk kurallarının yerini alır. Bazı alıcılar garanti ve tazminat sigortası yaptırırlar.

İmzalama ve tamamlama

İmzalama ve tamamlama işlemleri genellikle farklı zamanlarda gerçekleşir. Bu iki işlem arasında, ACM onayı, finansman veya işçi temsilciler kurulunun tavsiyesi gibi şartların yerine getirilmesi gerekir.

İşlem tamamlandığında, noter hisse devir senedini imzalar, bedel ödenir ve alıcı kontrolü ele alır. Satıcı genellikle yöneticilerin istifa mektuplarını, güncellenmiş kayıtları ve satın alma sözleşmesinde kararlaştırılan diğer belgeleri teslim eder. Daha sonra yeni hissedar hissedarlar siciline kaydedilir ve yönetici değişikliği Ticaret Odası'na tescil edilir.

Tamamlandıktan sonra entegrasyon

Birleşme sonrası entegrasyon, iki kuruluşun birleştirilmesi sürecidir: BT sistemlerinin uyumlaştırılması, süreçlerin hizalanması ve ekiplerin bir araya getirilmesi. Hukuki olarak, bu aşama genellikle istihdam koşullarının ayarlanmasını, grup kuruluşlarının yeniden yapılandırılmasını ve sözleşmelerin yeniden müzakere edilmesini içerir.

Entegrasyon, anlaşma yapıldıktan sonra değil, anlaşmayla birlikte planlanmalıdır. İstihdam koşullarındaki değişiklikler, çalışanların onayını veya geçerli bir tek taraflı değişiklik maddesini gerektirir ve yeniden yapılanma yine işçi temsilciler kurulunun tavsiyesini gerektirebilir. İlk günden itibaren personel ve müşterilerle iletişim kurmak, kilit kişilerin veya müşterilerin ayrılma riskini azaltır.

Bir satıcı olarak kendinizi nasıl korursunuz?

Bilinen sorunları açıklayarak, garanti ve sorumlulukları sınırlayarak ve ödeme konusunda net kurallar belirleyerek, satıcı şeffaf bir şekilde işlem tamamlandıktan sonra ortaya çıkabilecek hak talepleri riskini azaltır.

Açıklama mektubu, satıcının en önemli aracıdır. Bu mektupta veya veri odasında adil bir şekilde açıklanan hususlar, genellikle daha sonra garanti talebine temel oluşturamaz. Satın alma sözleşmesinde, adil açıklama olarak neyin sayılacağı ve tüm veri odasının açıklanmış sayılıp sayılmayacağı konusunda anlaşmaya varın.

Sınırlamalar üzerinde pazarlık yapın: Garanti talepleri için genellikle fiyatın yüzdesi olarak ifade edilen azami bir tutar, taleplerin kabul edilemez olduğu minimum bir eşik ve taleplerin bildirilmesi gereken bir süre. Vergi ve hisselerin mülkiyeti için genellikle daha uzun süreler üzerinde anlaşılır. Fiyatın bir kısmı ertelenmiş veya emanette tutuluyorsa, ne zaman ve hangi koşullar altında serbest bırakılacağı konusunda anlaşın.

Satıcı için rekabet etmeme maddesi yaygındır, ancak kapsamı, süresi ve bölgesi makul olmalıdır. Rekabet hukuku, bu tür bir maddenin ne kadar ileri gidebileceğini sınırlar ve aşırı geniş bir madde tamamen uygulanamayabilir.

Yöneticilere ve yönetime ne olacak?

Alıcı genellikle satış tamamlandığında kendi yöneticilerini atamak isterken, satıcı da satıştan önceki dönem için sorumluluktan kurtulmak ister. Her iki husus da satış sözleşmesinde düzenlenir.

Bir limited şirketin yasal yöneticisi, ana sözleşmede aksi belirtilmedikçe, genel kurul tarafından atanır ve görevden alınır (Madde 2:242 ve 2:244 BW). Devir tamamlandığında, yeni hissedar, görevden ayrılan yöneticilerin istifalarını kabul etmek ve yenilerini atamak için kararlar alır. Görevden ayrılan yöneticiler genellikle yönetimlerinden ibra edilmeyi (décharge) talep ederler; bir alıcının bunu ve ne ölçüde vereceği müzakere konusu olur.

Eğer bir yönetici aynı zamanda çalışan ise, iş sözleşmesine ayrı bir önem verilmesi gerekir. Yüksek Mahkeme içtihatlarına göre, bir limited şirketin yasal yöneticisinin işten çıkarılması prensip olarak iş sözleşmesini de sona erdirir, ancak ihbar süresi ve geçiş ödemesi (transitievergoeding) kuralları uygulanabilir. Yeni sözleşmelerde, bazen kazanç payı veya yönetim katılımı ile birlikte, görevde kalan yönetimin pozisyonu düzenlenir.

Hangi sözleşmelere dikkat edilmesi gerekiyor?

Kontrol değişikliği maddesi içeren sözleşmeler, rıza olmadan devredilemeyen sözleşmeler ve finansman anlaşmaları dikkat gerektirir. Bunlar karşı tarafa sözleşmeyi feshetme veya yeniden müzakere etme hakkı verebilir.

Hisse devri işlemlerinde sözleşmeler hedef şirkette kalır, ancak birçok ticari anlaşma, kira sözleşmesi ve lisans, şirketin kontrolü değiştiğinde diğer tarafın sözleşmeyi feshetmesine izin veren bir madde içerir. Bu maddeleri durum tespiti sırasında belirleyin ve tamamlanmadan önce onay alınması gerekip gerekmediğine karar verin. Finansman anlaşmaları genellikle kredinin kontrol değişikliği durumunda vadesinin geleceğini öngörür; bu durumda alıcı yeniden finansman sağlamak zorundadır.

Bir varlık devrinde, her sözleşme diğer tarafın işbirliğiyle devredilmelidir (Madde 6:159 BW). Bu onay olmadan, sözleşme satıcıda kalır. Taraflar daha sonra menfaatlerin ve yükümlülüklerin bu süre zarfında nasıl devredileceği konusunda anlaşırlar. İzinler genellikle belirli bir sahibine bağlıdır ve yeniden başvurulması gerekebilir.

Pratikte nasıl çalışır?

Hollanda'daki küçük ve orta ölçekli şirketlerin çoğu, niyet mektubu, durum tespiti incelemesi ve teminatlı bir satın alma sözleşmesiyle birlikte hisse senedi alım satımı şeklinde gerçekleşir. Hukuki çalışmalar, durum tespiti ve satın alma sözleşmesinin müzakeresinde yoğunlaşır.

Örnek olarak şunu ele alalım: Yabancı bir teknoloji şirketi, işçi temsilciliği bulunan Hollandalı bir yazılım şirketini satın almak istiyor. Durum tespiti sırasında, serbest çalışanların, Hollanda telif hakkı yasasının gerektirdiği (Madde 2 Auteurswet) yazılı fikri mülkiyet devri olmaksızın kaynak kodunun bir kısmını yazdığını keşfediyor. Taraflar, satıcının devir işlemini tamamlanmadan önce bir tazminat güvencesiyle düzenlemesi konusunda anlaşıyorlar. İşçi temsilciliği taslak sözleşme konusunda tavsiyelerde bulunuyor ve bu tavsiyelerden sonra hisseler noter huzurunda devrediliyor.

Bir alıcı olarak nelere dikkat etmelisiniz?

Bir alıcı olarak, hisse senedi anlaşmasıyla şirketin geçmişini de üstlenmiş olursunuz. İmza atmadan önce şu noktalara dikkat edin:

• Şirket esas sözleşmesinde, teklif yükümlülüğü gibi, Madde 2:195 BW kapsamındaki devir kısıtlamaları yer alıyor mu?
• Hangi önemli sözleşmeler, kira sözleşmeleri ve krediler kontrol değişikliği maddeleri içerir?
• Hedef şirket, serbest çalışanlar tarafından yazılan yazılımlar da dahil olmak üzere, kendi fikri mülkiyet haklarına sahip mi?
• Anlaşma eşikleri, tamamlanmadan önce ACM bildirimi veya Vifo bildirimi gerektiriyor mu?
• İşçi temsilcileri kurulundan, kararı etkileyebilecek durumda olduğu bir dönemde, İşçi Hakları Yönetmeliği'nin 25. maddesi uyarınca görüş istenmiş midir?
• Garanti ve tazminat hükümleri, durum tespiti sırasında tespit edilen riskleri kapsıyor mu?

Satıcı olarak nelere dikkat etmelisiniz?

Satıcı olarak, satış tamamlandıktan sonraki sorumluluğunuz, açıkladığınız ve üzerinde anlaştığınız hususlara bağlıdır. Şu noktalara dikkat edin:

• Bilinen her sorun, bilgilendirme mektubunda veya veri odasında adil bir şekilde açıklanmış mı?
• Garanti talepleri için bir üst sınır, eşik veya bildirim süresi var mı?
• Herhangi bir ertelenmiş fiyat, emanet hesabı veya kazanç payı ne zaman ve hangi koşullar altında ödenir?
• Rekabet etmeme maddesi kapsam, süre ve bölge açısından makul mü?
• Görevden ayrılan yöneticiler ibra edilecek ve kişisel kefaletlerinden kurtulacaklar mı?

Birleşme veya devralma sürecinde sizin için neler yapabiliriz?

Kurumsal avukatlarımız , niyet mektubundan satışın tamamlanmasına kadar alıcılara, satıcılara ve yatırımcılara danışmanlık hizmeti vermektedir:

• Münhasırlık ve gizlilik maddeleri de dahil olmak üzere niyet mektubunu hazırlıyor veya inceliyoruz.
• Hukuki durum tespitini gerçekleştiriyor ve riskli durumları sade bir dille raporluyoruz.
• Hisse veya varlık satın alma sözleşmesini, garantiler, tazminatlar ve sınırlamalar da dahil olmak üzere, taslak haline getiriyor ve müzakere ediyoruz.
• İşçi temsilciliği danışma talebini ve SER Birleşme Kodu bildirimini hazırlıyoruz.
• ACM bildirimini ve hisselerin noter onaylı devrini koordine ediyoruz.

ÖZET

• Yasal bir birleşme, iki şirketi tek bir şirket haline getirir; bir satın almada ise alıcı hisseleri veya varlıkları devralır ve hedef şirket genellikle varlığını sürdürür.
• Hisse devrinde alıcı, şirketin geçmişi de dahil olmak üzere şirketin tamamını devralır; varlık devrinde ise neyi alacağını kendisi seçer, ancak çalışanlar yasal olarak transfer edilebilir.
• Bir limited şirket (BV) veya anonim şirket (NV) hisseleri noter senedi ile devredilir; şirket esas sözleşmesindeki devir kısıtlamalarını kontrol edin.
• Zamanında işçi temsilciliğinden tavsiye alın, SER Birleşme Kurallarına uyun ve ciro eşiklerine ulaşıldığında ACM'yi bilgilendirin.
• Satın alma sözleşmesinde yer alan açık garanti, tazminat ve sınırlamalar sayesinde gerekli özeni göstererek kendinizi koruyun.

Sık Sorulan Sorular