Hissedar sorumluluğu: Hollanda'da kurulu bir limited şirket (BV) için ne zaman kişisel olarak sorumlusunuz?

Hollanda'da özel limited şirket ( besloten vennootschap , BV) hissedarı olarak, prensip olarak şirketin borçlarından kişisel olarak sorumlu değilsiniz: Hollanda Medeni Kanunu'nun (BW) 2:175. maddesi uyarınca, riskiniz hisseleriniz için ödemeniz gerekenlerle sınırlıdır. Başlıca istisnalar, 403 beyanı veya kişisel kefalet, şirketin karşılayamayacağını bildiğiniz bir dağıtım, alacaklılara karşı yasa dışı bir eylem ve iflas durumunda açık için sizi sorumlu tutabilecek şekilde yönetici gibi hareket etmektir.

Aşağıda, sınırlı sorumluluğun nerede sona erdiğini, BW Kitabı 2'nin hangi maddelerinin geçerli olduğunu ve özel varlıklarınızı başkalarının erişiminden nasıl koruyabileceğinizi açıklıyoruz. BW Madde 2:64, anonim şirket ( naamloze vennootschap , NV) için de aynı temel kuralı içermektedir; bu sayfa, yabancı hissedarların çoğunun kullandığı BV biçimine odaklanmaktadır.

Sınırlı sorumluluk bir hissedar için ne anlama gelir?

BV ayrı bir tüzel kişiliktir: kendi adına sözleşme yapar, varlık sahibi olur ve borçlanır. Madde 2:175(1) BW uyarınca, hissedar şirket adına yapılanlardan şahsen sorumlu değildir ve hisseler üzerinden ödenmesi gereken tutarın ötesinde zararlara katkıda bulunmak zorunda değildir.

BV'nin kuralları, BW'nin 2:175 ila 2:284 maddelerinde yer almaktadır. Yönetim kurulu şirketi yönetir , bir denetim kurulu şirketi denetleyebilir ve hissedarlar genel kurulda etkilerini kullanırlar . BW'nin 2:217 maddesine göre, genel kurul, kanun ve şirket esas sözleşmesinin sınırları dahilinde, yönetim kuruluna veya diğerlerine verilmeyen tüm yetkilere sahiptir. Bu rolde kaldığınız sürece, kişisel sorumluluk riskiniz düşüktür.

Hissedar olarak ne gibi yükümlülükleriniz var?

Yükümlülükleriniz üç kaynaktan gelir: kanun, şirket ana sözleşmesi ( statü ) ve hissedarlar sözleşmesi. Sorumlu tutulup tutulamayacağınız öncelikle hangi yükümlülüklere sahip olduğunuza bağlıdır.

Hisselerinizi ödemek

BW Madde 2:191 uyarınca, hisse senedi ihraç edildiğinde nominal tutarın ödenmesi gerekir, ancak ödemenin daha sonra veya şirket hisseyi geri çağırdığında yapılması konusunda anlaşma sağlanabilir. Bu erteleme iflas durumunda fayda sağlamaz: BW Madde 2:193 uyarınca, iflas yöneticisi ( kayyum ), esas sözleşmede veya anlaşmada ne yazarsa yazsın, hisseler üzerindeki tüm ödenmemiş ödemeleri geri çağırabilir ve tahsil edebilir.

Şirket ana sözleşmesindeki ek yükümlülükler

Madde 2:192(1) BW uyarınca, esas sözleşme, hissedarlara sözleşmesel yükümlülükler getirebilir, kimlerin hisse sahibi olabileceğine dair şartlar koyabilir veya belirli durumlarda bir hissedarın hisse teklif etmesini ve devretmesini zorunlu kılabilir. Bu tür bir yükümlülük, bir koşul veya süre sınırı altında bile olsa, sizin iradeniz dışında dayatılamaz. Değişikliğe karşı oy kullandıysanız, bu sizi bağlamaz; kabul ettiyseniz, ihlal durumunda tazminat ödemekle yükümlü olabilirsiniz.

hissedarlar sözleşmesi

Hissedarlar sözleşmesi ( aandeelhoudersovereenkomst ) yalnızca onu imzalayan tarafları bağlar. Örneğin, rekabet etmeme maddesi, devir kısıtlaması veya finansman taahhüdü gibi bir maddeyi ihlal ederseniz, 6:74 BW maddesi uyarınca tazminat ödemekle yükümlü olabilirsiniz ve birçok sözleşme her ihlal için sabit bir ceza ekler.

Ana şirket, bağlı kuruluşunun borçlarından sorumlu tutulabilir mi?

Evet, 403 beyanı ( 403-verklaring ) yoluyla. Madde 2:403(1)(f) BW uyarınca, ana şirket, iştirakin hukuki işlemlerinden doğan borçlardan müşterek ve müteselsil olarak sorumlu olduğunu yazılı olarak beyan eder, böylece iştirakin tam yıllık hesaplarını yayınlaması gerekmez.

İştirakin alacaklıları daha sonra doğrudan ana şirketten talepte bulunabilirler. Madde 2:404 BW uyarınca, beyan ticaret siciline bir bildirimde bulunularak geri çekilebilir, ancak geri çekilmeden önce gerçekleştirilen hukuki işlemlerden doğan borçlar için sorumluluk devam eder. Bir hissedar tarafından verilen kişisel kefalet de aynı şekilde işler: normal kuralların yaratmadığı bir sorumluluk doğurur.

Şirketin karşılayamayacağı bir dağıtım maliyetinden ne zaman sorumlu olursunuz?

Madde 2:216(3) BW uyarınca, şirketin daha sonra vadesi gelen borçlarını ödemeye devam edemeyeceğini bilerek veya makul olarak öngörmesi gerekirken dağıtım alan bir hissedar, ortaya çıkan açığı tazmin etmekle yükümlüdür. Bu yükümlülük, aldığınız tutar artı dağıtım gününden itibaren yasal faizle sınırlıdır.

Madde 2:216(2) BW uyarınca, bir dağıtım kararı, yönetim kurulu tarafından onaylanana kadar yürürlüğe girmez ve yönetim kurulu, şirketin vadesi gelen borçlarını ödemeye devam edemeyeceğini biliyorsa veya öngörmesi gerekiyorsa, kararı reddetmelidir. Yine de onaylayan yöneticiler, şirkete karşı oluşan açık için müşterek ve müteselsil olarak sorumludurlar. Madde 2:216(4) BW uyarınca, şirketin politikasını yönetici gibi belirleyen kişi, bu sorumluluk açısından yönetici olarak kabul edilir.

Alacaklılara karşı yasa dışı bir eylemden ne zaman sorumlu tutulursunuz?

Belirli yükümlülüklerinizin yanı sıra, 6:162 BW maddesindeki hukuka aykırı fiillere ilişkin genel kural ( onrechtmatige daad ) uyarınca da sorumlu tutulabilirsiniz . Bu kuralın uygulanması için gereken şartlar yüksektir: alacaklının, zarardan şahsen sorumlu tutulabileceğinizi göstermesi gerekir.

Hisselerinizi şirketi yağmalayan bir alıcıya satmak.

Eğer alıcının şirketi yağmalayacağını ve alacaklıları ödemeden bırakacağını bildiğiniz veya ciddi şüphe duyduğunuz halde hisselerinizi satarsanız, bu satış alacaklılar açısından hukuka aykırı olabilir. Sorumlu olup olmadığınız, ne bildiğinize, ne bilmeniz gerektiğine ve alıcıyı araştırmak için ne yaptığınıza bağlıdır; gerçek olamayacak kadar iyi görünen bir fiyat veya plan daha yakından incelenmeyi gerektirir.

İflastan kısa bir süre önce kendi durumunuzu iyileştirmek

Hem hissedar hem de alacaklı olan bir kişi, örneğin hissedar kredisini geri ödeyerek veya şirket varlıklarını teminat olarak alarak önce ödeme yapılmasını sağlayabilir. İflas Kanunu'nun ( Faillissementswet ) 42. maddesi uyarınca, iflas yöneticisi, borçlunun alacaklılara zarar vereceğini bildiği veya bilmesi gerektiği gönüllü bir hukuki işlemi iptal edebilir. Ciddi durumlarda, hissedar ayrıca İflas Kanunu'nun 6:162. maddesi uyarınca da sorumlu tutulabilir.

Ne zaman bir yönetici gibi muamele görüyorsunuz?

Eğer şirketin politikasını fiilen bir yönetici gibi belirliyorsanız, kanun sizi bir yönetici olarak değerlendirir. Madde 2:248(7) BW (ve NV için Madde 2:138(7) BW) uyarınca, bu fiili politika belirleyici ( feitelijk beleidsbepaler ), resmi bir yöneticiyle aynı iflas sorumluluğuyla karşı karşıyadır.

Hissedarlar yönetim kuruluna talimat verebilir. Madde 2:239(4) BW uyarınca, esas sözleşme, yönetim kurulunun, şirketin ve işinin çıkarlarıyla çelişmedikçe, genel kurul gibi başka bir organdan gelen talimatlara uyması gerektiğini öngörebilir. Risk, daha ileri gidip günlük işleri kendiniz yürütmeye başladığınızda ortaya çıkar: sözleşmeleri müzakere etmek, ödemelere karar vermek veya personeli yönetmek.

Şirket iflas ederse ne olur?

Madde 2:248(1) BW uyarınca, yönetim kurulunun görevlerini açıkça ve gerektiği gibi yerine getirememesi ( kennelijk onbehoorlijk bestuur ) ve bunun iflasın önemli bir nedeni olması muhtemel ise, her bir yönetici iflas eden malvarlığına karşı açık için müşterek ve müteselsil olarak sorumludur. Müşterek ve müteselsil sorumluluk ( hoofdelijk aansprakelijk ), sorumlu her bir kişiden tam tutarın talep edilebileceği anlamına gelir.

Madde 2:248(2) BW uyarınca, yönetim kurulu Madde 2:10 BW uyarınca uygun hesapları tutmamışsa veya Madde 2:394 BW uyarınca yıllık hesapları zamanında sunmamışsa, usulsüz yönetim tespit edilir ve önemli bir neden olarak kabul edilir; küçük hatalar dikkate alınmaz. Bir yönetici, ancak usulsüz yönetimin kendisinden kaynaklanmadığını ve sonuçlarını önlemede ihmalkar davranmadığını kanıtlayarak sorumluluktan kurtulabilir (paragraf 3).

Mahkeme, orantısız olması durumunda miktarı azaltabilir (4. paragraf) ve yalnızca iflastan önceki üç yıldaki uygunsuz performans dikkate alınır (6. paragraf). Bir hissedar için bu yükümlülük yalnızca fiili politika belirleyici kuralı yoluyla ortaya çıkar; sıradan bir hissedar hisseler için ödediği parayı kaybeder, ancak özel varlıklar erişilemez durumda kalır.

Hissedar olarak neleri kontrol etmelisiniz?

• Hisselerinizin tamamını ödediniz mi, ödemediyseniz Madde 2:191 BW uyarınca ne kadar borcunuz kaldı?
• Şirket ana sözleşmesi veya hissedarlar sözleşmesi size finansman veya rekabet etmeme gibi ek yükümlülükler getiriyor mu?
• Ticaret siciline 403 beyannamesi verildi mi, yoksa şahsi kefalet imzaladınız mı?
• Dağıtım öncesinde: Yönetim kurulu, şirketin dağıtım sonrasında da vadesi gelen borçlarını ödemeye devam edebileceğini yazılı olarak test etti mi?
• Talimatlarınız genel kurulda mı veriliyor, yoksa işleri bizzat kendiniz mi yönetiyorsunuz?
• Hisselerinizi satıyorsanız: Alıcıyı ve şirkete ilişkin planlarını araştırdınız mı?

Bir alacaklı veya mütevelli olarak neleri kontrol etmelisiniz?

• Ana şirkete veya hissedara karşı doğrudan dava açılmasına olanak tanıyan bir 403 beyannamesi veya garantisi var mı?
• Dağıtımlar, şirketin vadesi gelen borçlarını artık ödeyemeyeceği bir zamanda mı yapıldı, dolayısıyla Madde 2:216(3) BW uygulanıyor mu?
• Hissedar kredileri iflastan kısa bir süre önce geri ödenmiş veya teminat verilmiş miydi, bu nedenle İflas Kanunu'nun 42. maddesi uygulanabilir mi?
• Hissedarın işletmeyi fiilen yönettiği ve bu nedenle Madde 2:248(7) BW'nin uygulanabileceği doğru mudur?
• Hesaplar tutuldu mu ve yıllık hesaplar 2:10 ve 2:394 BW maddeleri uyarınca zamanında dosyalandı mı?

Hissedar sorumluluğu konusunda sizin için ne yapabiliriz?

Kurumsal hukuk avukatlarımız hissedarlara , ana şirketlere, alacaklılara ve yöneticilere danışmanlık hizmeti vermektedir. Uygulamada şunları yapıyoruz:

• Şirketinizin ana sözleşmesini ve hissedarlar sözleşmesini, hisselerinizin ötesine geçen yükümlülükler açısından gözden geçirin;
• 403 beyanı veya garantisinin mevcut olup olmadığını kontrol edin ve Madde 2:404 BW uyarınca geri çekme işlemini hazırlayın;
• Temettü ödenmeden önce dağıtım testini belgeleyin;
• Yönetim kuruluna, Madde 2:239(4) BW kapsamında kalan taslak talimatlar;
• Hisselerinizi satmadan önce potansiyel bir alıcıyı araştırın;
• Bir alacaklıdan veya iflas yöneticisinden gelen talebi değerlendirmek ve yanıtlamak.

ÖZET

• ABD Kanunu'nun 2:175 ve 2:64 maddeleri uyarınca, bir limited şirket veya anonim şirketin hissedarı, hisseler üzerinden ödenmesi gereken tutarın ötesinde şirketin borçlarından şahsen sorumlu değildir.
• Ek yükümlülükler, esas sözleşmeden (yalnızca sizin onayınızla, Madde 2:192 BW), hissedarlar sözleşmesinden, garantiden veya 403 beyannamesinden kaynaklanabilir.
• Madde 2:216(3) BW uyarınca, şirketin karşılayamayacağını bildiğiniz veya öngörmeniz gereken bir dağıtımı, alınan tutara kadar ve yasal faizle birlikte geri ödemeniz gerekir.
• Fiili müdür olarak hareket ederseniz, Madde 2:248(7) BW sizi iflas durumunda resmi müdür gibi açıktan sorumlu kılar.

Sık Sorulan Sorular