Hollanda iflas hukuku: iflas, ödemelerin askıya alınması ve WHOA

Hollanda'da bir şirket borçlarını ödeyemezse, Hollanda yasaları üç ana yol sunar: iflas (faillissement), ödemelerin askıya alınması (surseance van betaling) ve WHOA kapsamında bir yeniden yapılandırma planı. Bireysel yatırımcılar için ayrı bir yol olan yasal borç yeniden yapılandırma planı (WSNP) mevcuttur; yöneticiler için ise, geç hareket etmeleri veya kötü kayıt tutmaları durumunda kişisel olarak sorumlu tutulabilecekleri önemli bir istisna vardır.

Hangi yolun uygulanacağı, sonrasında olacak neredeyse her şeyi belirler: işletmeyi kim kontrol eder, hangi alacaklılar yükümlüdür ve hangi alacaklılar hâlâ tahsilat yapabilir.

Hollanda'da iflas işlemleri hangi kurallarla düzenlenir?

Başlıca kurallar, 1893 tarihli ve birçok kez değiştirilmiş olan Hollanda İflas Kanunu'nda (Faillissementswet, Fw) yer almaktadır. 1 Ocak 2021'den itibaren, Özel Yeniden Yapılandırma Planlarının Onaylanması Hakkındaki Kanun (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA) da bu kanuna dahil edilmiştir.

İflas Kanunu, iflas, ödemelerin askıya alınması ve WSNP'yi (İşten Çıkarma Önleme Programı) kapsamaktadır. Sınır ötesi davalar için, Avrupa İflas Tüzüğü (Tüzük (AB) 2015/848), ana işlemlerin hangi üye devlette başlatılacağına ve hangi kanunun uygulanacağına karar verir. İflas Kanunu'nu wetten.overheid.nl adresinden okuyabilirsiniz; mahkemeler her beyanı Merkezi İflas Sicilinde yayınlar ve bu sicile rechtspraak.nl adresinden ulaşabilirsiniz.

Bir şirket nasıl iflas ilan edilir?

Borçlu kendi iflas başvurusunu (eigen aangifte) yapabilir veya bir alacaklı iflas başvurusunda bulunabilir. Mahkeme, borçlunun borçlarını ödemeyi bıraktığının özetle kanıtlanması halinde iflası ilan eder.

Fw Madde 1 uyarınca, borçlunun ödeme yapmayı bırakmış olup olmadığı test edilir. Bir alacaklı başvurduğunda, mahkeme genellikle en az iki alacaklının olduğunu ve bunlardan birinin vadesi gelmiş ve ödenebilir bir alacağının olduğunu görmek ister. Mahkeme bir duruşma düzenler ve bu duruşmada borçlu başvuruyu itiraz edebilir veya alacağı ödeyebilir. Borçlunun kendi başvurusu genellikle hızlı bir şekilde karara bağlanır.

İflas ilanı üzerine mahkeme bir kayyum (vasiyetçi) ve bir denetim hakimi (rechter-commissaris) atar. Fw Madde 23 uyarınca, borçlu iflas ilanının yapıldığı günden itibaren mal varlığını yönetme ve elden çıkarma hakkını kaybeder. O günden itibaren mal varlığını kayyum yönetir.

İflas sürecinde neler olur?

Kayyum, varlıkların kontrolünü ele alır, iflasın nedenlerini araştırır ve varlıkları alacaklıların yararına satar. Denetleyici hakim, kayyumu denetler ve önemli kararları onaylamak zorundadır.

Sık karşılaşılan bir sonuç, yeniden başlatmadır (doorstart): Kayyum, işletmeyi veya işletmenin bir kısmını, bazen eski hissedarlar olmak üzere, işletmeyi devam ettirecek bir alıcıya satar. Kayyum, alacaklılar için adil bir fiyat isteyecektir ve içeriden kişiler tarafından yapılan yeniden başlatma yakından incelenir.

Alacaklılar taleplerini mütevelliye sunarlar. Sıradan alacaklılar için para mevcutsa, talepler bir doğrulama toplantısında (verificatievergadering) kontrol edilir ve kabul edilir veya itiraz edilir. Ancak birçok iflas davasında, elde edilen gelirler iflas masasının borçlarını bile karşılamaz ve dava sıradan alacaklılara herhangi bir ödeme yapılmadan kapatılır.

Önce kime ödeme yapılır?

İflasın kendisinden kaynaklanan masraflar, yani malvarlığı borçları (boedelschulden) ilk önce ödenir. Ardından öncelikli alacaklılar, en son ise teminatsız alacaklılar gelir.

Rehin veya ipotekli alacaklılar, prensip olarak iflas yokmuş gibi teminatlarını icra edebilirler (Madde 57 Fw). Ancak, mütevelli heyeti, en fazla iki ay sürebilecek ve bir kez daha iki ay uzatılabilecek bir bekleme süresi (afkoelingsperiode) uygulayabilir. Vergi ve Gümrük İdaresi güçlü bir ayrıcalıklı konuma sahiptir. Çalışanların ödenmemiş ücretlerinin büyük bir kısmı, ücret garantisi programı kapsamında UWV tarafından devralınır ve UWV daha sonra bunları iflas sürecinde talep eder.

Mülkiyet hakkını saklı tutma (eigendomsvoorbehoud) şartıyla mal teslim eden bir tedarikçi, hâlâ mevcut ve tanımlanabilir olan malları geri isteyebilir. Bu, bir alacaklının sorunlar ortaya çıkmadan önce pozisyonunu güvence altına almasının nedenlerinden biridir.

Ödemelerin askıya alınması ne zaman bir seçenektir?

Ödemelerin askıya alınması, temelde ayakta kalabilen bir işletmeye, yeniden yapılanma sürecine girebilmesi için alacaklılarından geçici bir koruma sağlar. Bu hizmet, şirketler ve işletme sahibi bireyler için geçerlidir.

Mahkeme, başvuru üzerine derhal geçici bir ödeme erteleme kararı verir ve bir yönetici (bewindvoerder) atar. Yönetim daha sonra yönetici ile birlikte hareket eder. Koruma sınırlıdır: Fw Madde 232 uyarınca, teminatlı ve öncelikli alacaklılar bağlı değildir ve yine de dava açabilirler. Uygulamada, ödeme ertelemesi genellikle kısa bir süre sonra iflasa dönüşür.

WHOA yeniden yapılandırma planı nasıl işler?

WHOA kapsamında, borçlarını ödemeye devam edemeyeceğini makul bir şekilde öngörebilen bir şirket, alacaklılarına ve hissedarlarına iflas dışında bir plan sunabilir. Mahkeme planı onaylayabilir ve bu durumda plana karşı oy kullanan alacaklılar da bağlanır.

Alacaklılar, örneğin teminatlı alacaklılar, vergi daireleri ve ticari alacaklılar gibi sınıflara ayrılır. Her sınıf plan üzerinde oy kullanır. İflas durumunda bir şeyler alacak olan alacaklı sınıflarından en az biri lehte oy kullanırsa, şirket mahkemeden planın tüm sınıflar için onaylanmasını isteyebilir. Mahkeme, diğer hususların yanı sıra, herhangi bir alacaklının iflas durumuna göre daha kötü durumda olup olmadığını kontrol eder.

Yönetim kurulu üyeleri süreç boyunca kontrolü elinde tutar. Şirket veya bir alacaklı, mahkemeden bir yeniden yapılandırma uzmanı (herstructureringsdeskundige) atanmasını isteyebilir ve mahkeme, plan hazırlanırken alacaklıların harekete geçmesini önlemek için icra işlemlerinin durdurulmasına karar verebilir. Bir WHOA prosedürü kamuya açık veya gizli olabilir.

WSNP özel kişiler için nedir?

Gerçek kişiler için yasal borç yeniden yapılandırma programı (WSNP), borçlarını ödeyemeyen bireyler için bir mahkeme prosedürüdür. Mahkeme tarafından belirlenen süre sonunda, kalan borçlardan kurtulabilir ve "temiz bir sayfa" (schone lei) elde edebilirsiniz.

Başvurmadan önce, genellikle belediyenin yardımıyla, alacaklılarınızla dostane bir borç anlaşmasına varmaya çalışmalısınız. Program süresince, bir yönetici gelirlerinizi yönetir. Sınırlı bir bütçeyle yaşamanız, iş aramanız ve alacaklılara elinizden geldiğince ödeme yapmanız gerekir. Programdan sonra ne kadar tahsil edebileceklerini öğrenmek isteyen alacaklılar, kendi özel talepleri konusunda danışmanlık almalıdır.

Kayyum, iflas öncesinde yapılan işlemleri geri alabilir mi?

Evet. Fw Madde 42 (actio pauliana) uyarınca, her iki taraf da alacaklıların zarar göreceğini biliyorsa veya bilmesi gerekiyorsa, mütevelli, borçlunun iflastan önce yükümlü olmaksızın gerçekleştirdiği hukuki işlemleri iptal edebilir.

Üç yıllık sabit bir süre sınırı yoktur. Bunun yerine, Fw Madde 43, iflastan önceki bir yıl içinde gerçekleştirilen bazı işlemler için, örneğin ilişkili taraflarla yapılan işlemler veya açıkça elverişsiz şartlarda yapılan işlemler gibi, zararın bilindiğini varsayar. Borçlunun yapmakla yükümlü olduğu ödemeler, Fw Madde 47 kapsamında yalnızca daha dar kapsamlı durumlarda iptal edilebilir; örneğin, alacaklının iflas başvurusunun zaten yapıldığını bilmesi veya borçlu ve alacaklının alacaklıyı kayırmak için komplo kurması gibi. Önemli işlemlerin ve bunların nedenlerinin açık bir kaydını tutun.

Yönetim kurulu üyeleri ne zaman şahsen sorumlu tutulurlar?

Bir limited şirket (BV) veya anonim şirketin (NV) iflasında, iflasın önemli bir nedeni açıkça uygunsuz yönetim ise, iflas yöneticisi yöneticileri açık için şahsen sorumlu tutabilir. Bu, Hollanda Medeni Kanunu'nun (BW) 2:248. maddesinden kaynaklanmaktadır ve iflastan önceki üç yılı kapsamaktadır.

Eğer yöneticiler düzgün muhasebe tutmamış veya yıllık hesapları geç teslim etmişlerse, kanun yönetimin uygunsuz olduğunu ve bunun iflasın önemli bir nedeni olduğunu varsayar. Yöneticiler bu durumda ancak zorlu kanıtlarla sorumluluktan kurtulabilirler. Yöneticiler ayrıca, bordro vergisi, KDV ve diğer bazı vergileri ödeme yetersizliğini, vadesinden sonraki iki hafta içinde Vergi ve Gümrük İdaresi'ne (Belastingdienst) bildirmek zorundadırlar (Devlet Vergilerinin Tahsilatı Kanunu'nun 36. maddesi, 1990), aksi takdirde bu vergilerden kişisel olarak sorumlu tutulurlar.

Zor durumda olan bir şirketin yöneticisi olarak neleri kontrol etmelisiniz?

Erken hareket edin ve kayıtlarınızı düzenli tutun. Madde 2:248 BW uyarınca, yetersiz kayıtlar veya geç teslim edilen yıllık hesaplar, açıkça uygunsuz yönetim olarak kabul edilir.

• Şirketin vadesi gelen borçlarını ödeyebilecek durumda olup olmadığını ve bir WHOA planının veya müzakere edilmiş bir düzenlemenin hala mümkün olup olmadığını kontrol edin.
• Hesapları güncel tutun ve yıllık hesapları ilgili kuruma sunun. KVK zamanında.
• Bordro vergisi veya KDV'yi ödeyememe durumunu, vade tarihinden itibaren iki hafta içinde Belastingdienst'e bildirin.
• Olası bir iflastan önceki yılda, özellikle ilişkili taraflarla yapılan büyük işlemlerin nedenlerini kaydedin (Madde 43 Fw).

Bir alacaklı olarak neleri kontrol etmelisiniz?

Sorunlar ortaya çıkmadan önce pozisyonunuzu güvence altına alın ve ortaya çıktıklarında hızlı hareket edin. İflastan sonra, teminatsız bir alacaklı genellikle çok az şey veya hiçbir şey geri alamaz.

• Genel şartlar ve koşullarınızda veya sözleşmenizde mülkiyetin saklı tutulması (eigendomsvoorbehoud) konusunda anlaşın.
• Daha büyük riskler için rehin, ipotek veya kefalet gibi bir teminat isteyin.
• Doğrulama toplantısı için belirlenen son tarihten önce talebinizi mütevelli heyetine iletin.
• Mülkiyetin saklı tutulması şartıyla teslim edilen ve hala mevcut ve tanımlanabilir durumda olan malları geri alın ve en fazla iki aylık cayma süresine uyun.

İflas durumunda sizin için neler yapabiliriz?

Kurumsal hukuk avukatlarımız , şirketlere, yöneticilere ve alacaklılara iflas, yeniden yapılandırma ve iflas davaları konusunda danışmanlık hizmeti vermektedir.

• Şirketiniz için bir WHOA planı, ödemelerin askıya alınması veya müzakere edilmiş bir düzenlemenin hala bir seçenek olup olmadığını değerlendiriyoruz.
• Talebinizi mütevelliye iletiyoruz ve mülkiyetin saklı tutulması esasına göre malları geri alıyoruz.
• Mütevelli heyetinin Madde 2:248 BW uyarınca yönelttiği sorumluluk iddialarına karşı yöneticileri savunuyoruz.
• Bir işlemin Fw'nin 42 ila 47. maddeleri uyarınca iptal edilip edilemeyeceğini inceliyoruz veya mütevelliye karşı savunuyoruz.

ÖZET

• Hollanda iflas hukuku, işletmeler için iflas, ödemelerin askıya alınması ve WHOA (İşletmelerin İşten Çıkarılması ve Yeniden Yapılandırılması) seçeneklerini, özel kişiler için ise WSNP (İşletmelerin İşten Çıkarılması ve Yeniden Yapılandırılması) seçeneğini sunmaktadır.
• İflas durumunda, bir kayyum, bir denetleyici hakimin gözetimi altında mal varlığını yönetir.
• Miras borçları önce ödenir, ardından öncelikli alacaklılar; teminatlı alacaklılar ise bir bekleme süresine tabi olarak teminatlarını tahsil edebilirler.
• Mütevelli heyeti, Fw. 42 ila 47. maddeler uyarınca sakıncalı işlemleri iptal edebilir.
• Yönetim kurulu üyeleri, BW Madde 2:248 uyarınca açıkça uygunsuz yönetimden şahsen sorumlu tutulabilirler.