Girişimciler için finansal güvenlik elde etmek çok önemlidir. Başka bir tarafla bir anlaşmaya girdiğinizde, karşı tarafın sözleşmesel ödeme yükümlülüklerini yerine getirdiğinden emin olmak istersiniz. Başka bir kişinin yararına finansman sağlarsanız veya yatırım yaparsanız, sağladığınız tutarın sonunda geri ödeneceğine dair bir garanti de istersiniz.

Başka bir deyişle, finansal güvenlik elde etmek istersiniz. Finansal güvenlik elde etmek, alacaklının talebinin yerine getirilmeyeceğini fark ettiğinde bir teminata sahip olmasını sağlar. Girişimciler ve şirketler için finansal güvenlik elde etmek için çeşitli olasılıklar vardır. Bu makalede, çeşitli yükümlülük, emanet, (ana şirket) garantisi, 403 beyanı, ipotek ve rehin tartışılacaktır.

1. Çeşitli sorumluluklar

Müşterek sorumluluk olarak da adlandırılan birden fazla sorumluluk durumunda, kesin olarak verilen bir garanti yoktur, ancak diğer borçlular için sorumluluk üstlenen bir ortak borçlu vardır. Birden fazla sorumluluk, Hollanda Medeni Kanunu'nun 6:6 maddesinden kaynaklanmaktadır. Şirket ilişkileri içindeki birden fazla sorumluluğa örnek olarak, bir ortaklığın borçlarından müteselsilen sorumlu olan ortakları veya belirli koşullar altında şirketin borçlarından kişisel olarak sorumlu tutulabilen bir tüzel kişiliğin yöneticileri verilebilir. Birden fazla sorumluluk genellikle taraflar arasındaki bir anlaşmada teminat olarak belirlenir.

Kural olarak, bir anlaşmadan kaynaklanan bir performans iki veya daha fazla borçlu tarafından üstlenildiğinde, her biri eşit bir pay için taahhüt edilir. Bu nedenle, yalnızca anlaşmanın kendi paylarını yerine getirmekle yükümlü olabilirler. Ancak, müteselsil sorumluluk bu kuralın bir istisnasıdır. Müteselsil sorumluluk durumunda, iki veya daha fazla borçlu tarafından gerçekleştirilmesi gereken bir performans vardır, ancak her borçlunun bireysel olarak tüm performansı yerine getirmekle yükümlü tutulabileceği bir performans vardır.

Alacaklı, her borçludan sözleşmenin tamamını yerine getirme hakkına sahiptir. Bu nedenle, alacaklı hangi borçluya hitap etmek istediğini seçebilir ve ardından bu borçludan tüm tutarı talep edebilir. Bir borçlu tüm tutarı ödediğinde, ortak borçlular artık alacaklıya hiçbir şey borçlu olmaz.

1.1 Rücu hakkı

Borçlular dahili olarak birbirlerini ödemekle yükümlüdür, bu nedenle bir borçlu tarafından ödenen borcun tüm borçlular arasında ödenmesi gerekir. Buna rücu hakkı denir. Rücu hakkı, bir borçlunun, yükümlü olan başka birine ödediği ücreti geri alma hakkıdır. Bir borçlu borcunu ödemekle yükümlü olduğunda ve borcun tamamını ödediğinde, bu borcu ortak borçlularından tahsil etme hakkını elde eder.

Eğer bir borçlu artık diğer borçlularla birlikte girdiği finansmandan müteselsilen sorumlu olmak istemiyorsa, alacaklıdan kendisini çeşitli yükümlülüklerden çıkarmasını yazılı olarak isteyebilir. Bunun bir örneği, bir borçlunun bir ortakla ortak bir kredi anlaşması yapması ancak şirketi terk etmek istemesidir. Bu durumda, her zaman alacaklı tarafından çeşitli yükümlülüklerin yazılı olarak reddedilmesi gerekir; ortak borçlularınızdan borçlarını ödeyeceklerine dair sözlü bir taahhüt yeterli değildir. Ortak borçlularınız bu sözlü sözleşmeyi yerine getiremez ya da yerine getiremezseniz, alacaklı sizden tüm borcu talep edebilir. 

1.2. Onay gereksinimi

Borçlunun müteselsil sorumlu olan evli veya kayıtlı eşi aşağıdakiler tarafından korunmaktadır: hukuk. Madde 1:88 paragraf 1 alt c'ye göre Hollanda Medeni Kanunu, bir eşin, şirketin normal ticari faaliyetleri dışında, müteselsil sorumlu ortak borçlu olarak kendisini bağlayan sözleşmelere girmek için diğer eşin onayına ihtiyacı vardır. Bu, sözde onay gereksinimidir. Bu madde, eşleri büyük bir mali risk içerebilecek yasal işlemlerden korumayı amaçlamaktadır.

Bir alacaklı, bir ortak borçluyu tüm talep için müteselsilen sorumlu tuttuğunda, bunun ortak borçlunun eşi için de sonuçları olabilir. Ancak, bu rıza gerekliliği konusunda bir istisna vardır. Hollanda Medeni Kanunu'nun 1:88. maddesinin 5. paragrafına göre, bir anonim limited şirketin veya özel limited şirketin (Dutch NV ve BV) müdürü, tek başına veya diğer müdürleriyle birlikte, hisselerin çoğunluğunun sahibi olduğunda ve sözleşme şirketin normal iş faaliyetleri adına akdedildiğinde rıza gerekmez.

Bunda yerine getirilmesi gereken iki şart vardır: yönetici yönetici müdür ve çoğunluk hissedarı veya eş yöneticileriyle birlikte hisselerin çoğunluğuna sahip olması ve sözleşmenin şirketin normal iş faaliyetleri adına akdedilmiş olması. Bu şartların her ikisi de karşılanmadığında, rıza şartı geçerlidir.

2. emanet

Bir taraf parasal bir talebin ödeneceğine dair teminat talep ettiğinde, bu teminat emanet yoluyla da sağlanabilir.[1] Emanet, Hollanda Medeni Kanunu'nun 7:850. maddesinden türemiştir. Üçüncü bir taraf, başka bir tarafın (asıl borçlu) yerine getirmesi gereken bir taahhüt için kendini bir alacaklıya adadığında emanetten söz ederiz. Bu, bir emanet sözleşmesi imzalanarak yapılır. Teminat sağlayan üçüncü tarafa kefil denir.

Kefil, asıl borçlunun alacaklısına karşı bir yükümlülük üstlenir. Kefil bu nedenle kendi borcu için değil, başka bir tarafın borcu için sorumluluk kabul eder ve bu borcun ödenmesi için kişisel olarak teminat sağlar. Kefil tüm varlıklarıyla sorumludur. Bir emanet hesabı, halihazırda var olan yükümlülüklerin yerine getirilmesi için kararlaştırılabileceği gibi, gelecekteki yükümlülüklerin yerine getirilmesi için de kararlaştırılabilir.

Madde 7:851 Hollanda Medeni Kanunu'nun 2. paragrafı uyarınca, bu gelecekteki yükümlülükler, emanetin sonuçlandığı anda yeterince belirlenebilir olmalıdır. Asıl borçlu, sözleşmeden doğan yükümlülüklerini yerine getiremezse, alacaklı bu yükümlülükleri yerine getirmesi için kefile başvurabilir. Madde 7:851 Hollanda Medeni Kanunu'na göre, emanet, emanetin sonuçlandığı borçlunun yükümlülüğüne bağlıdır. Bu nedenle, borçlu asıl sözleşmeden doğan yükümlülüklerini yerine getirdiğinde emanet varlığı sona erer.

Bir alacaklı, borcunu ödemesi için kefile başvuramaz. Bunun nedeni, sözde yardımcılık ilkesinin emanette bir rol oynamasıdır. Bu, alacaklının ödeme için kefile derhal başvuramayacağı anlamına gelir. Her şeyden önce, kefil, asıl borçlu yükümlülüklerini yerine getirmede başarısız olmadan önce ödeme için sorumlu tutulamaz. Bu, Hollanda Medeni Kanunu'nun 7:855. maddesinden kaynaklanmaktadır. Bu, bir kefaletin ancak alacaklı ilk önce asıl borçluya başvurduktan sonra alacaklı tarafından sorumlu tutulabileceği anlamına gelir.

Alacaklı, kefilin kendisini taahhüt ettiği borçlunun ödeme yükümlülüğünü yerine getirmediğini tespit etmek için gerekli her şeyi yapmış olmalıdır. Her durumda, alacaklı asıl borçluya bir temerrüt bildirimi göndermelidir. Ancak asıl borçlu bu temerrüt bildirimini aldıktan sonra hala ödeme yükümlülüğünü yerine getirmezse, alacaklı ödeme almak için kefile başvurabilir. Ancak, kefilin alacaklının iddiasına karşı kendini savunma olanağı da vardır. Bu amaçla, askıya alma, affa veya uyumsuzluk nedeniyle temyiz gibi asıl borçlunun sahip olduğu aynı savunmalara sahiptir. Bu, Hollanda Medeni Kanunu'nun 7:852. maddesinden kaynaklanmaktadır.

2.1 Rücu hakkı

Borçlunun borcunu ödeyen kefil, bu tutarı borçludan geri alabilir. Bu nedenle, rücu hakkı emanet için de geçerlidir. Emanette, rücu hakkının özel bir biçimi, yani halefiyet geçerlidir. Temel kural, bir alacağın ödenmesiyle birlikte varlığının sona ermesidir. Ancak, halefiyet bu kuralın bir istisnasıdır. Halefiyette, bir alacak başka bir malike devredilir. Bu durumda, borçludan başka bir taraf alacaklının alacağını öder.

Emanette, alacak üçüncü bir taraf, yani kefil tarafından ödenir. Ancak borcun ödenmesiyle borçluya karşı olan alacak kaybolmaz, alacaklıdan borcu ödeyen kefile devredilir. Borcun ödenmesinden sonra kefil, emanet sözleşmesi yaptığı borçludan borcu tahsil edebilir. Halefiyet ancak kanunla düzenlenen durumlarda mümkündür. Emanetle ilgili halefiyet, Hollanda Medeni Kanunu'nun 7:866. maddesi ve Hollanda Medeni Kanunu'nun 6:10. maddesi temelinde mümkündür.

2.2 iş ve özel emanet 

Ticari ve özel emanet arasında bir fark vardır. Ticari emanet, bir mesleğin veya işletmenin icrası sırasında akdedilen bir emanettir, özel emanet ise bir mesleğin veya işletmenin icrası dışında akdedilen bir emanettir. Hem tüzel kişi hem de gerçek kişi bir emanet sözleşmesi akdedebilir.

Bunun örnekleri arasında, bağlı şirketinin finansmanı için banka ile bir emanet sözleşmesi yapan holding şirketi ve ipotek faizinin çocuklarının bankaya ödenmesini garanti altına almak için bir emanet sözleşmesi yapan ebeveynler yer alır. Bir emanetin her zaman bir banka adına yapılması gerekmez, diğer alacaklılarla da emanet sözleşmeleri yapmak mümkündür.

Çoğu zaman bir ticari veya özel emanetin akdedildiği açıktır. Bir şirket bir emanet sözleşmesi yaparsa, bir ticari emanet akdedilir. Bir gerçek kişi bir emanet sözleşmesi yaparsa, genellikle özel bir emanet akdedilir. Ancak, bir anonim limited şirket veya özel limited şirket müdürü tüzel kişi adına bir emanet sözleşmesi akdettiğinde belirsizlik ortaya çıkabilir.

Madde 7:857 Hollanda Medeni Kanunu, özel emanetten kastedilenin ne olduğunu belirtir: mesleğini icra etmeyen veya anonim limited şirket veya özel limited şirketin normal uygulaması için hareket etmeyen bir gerçek kişi tarafından bir emanetin akdedilmesi. Ayrıca, kefil şirketin müdürü olmalı ve tek başına veya yardımcı müdürleriyle birlikte hisselerin çoğunluğuna sahip olmalıdır. Önemli olan iki kriter vardır:

- kefil, yönetim müdürü ve çoğunluk hissedarsa veya hissedarların çoğunluğunun ortak yöneticileri ile birlikte sahibi olması;
- Emanet şirketin normal ticari faaliyetleri adına sonuçlandırılır.

Uygulamada, genellikle bir emanet sözleşmesi yapan bir yönetici müdür/çoğunluk hissedarı vardır. Yönetici müdür/çoğunluk hissedarı, şirketin politikasını belirler ve şirketinin emanetinde kişisel bir çıkarı olacaktır, çünkü bankanın bir emanet sözleşmesi imzalamadan finansman sağlamak istememesi mümkün olabilir. Ayrıca, yönetici müdür/çoğunluk hissedarı tarafından imzalanan emanet sözleşmesi, normal iş faaliyetleri amacıyla da imzalanmış olmalıdır.

Ancak bu her durum için farklıdır ve kanun 'normal iş faaliyetleri' terimini tanımlamamıştır. Bir emanetin normal iş faaliyetleri amacıyla yapılıp yapılmadığını değerlendirmek için olayın koşulları incelenmelidir. Her iki kriter de karşılandığında bir iş emaneti yapılır. Emaneti yapan müdür, genel müdür/çoğunluk hissedarı değilse veya emanet normal iş faaliyetleri amacıyla yapılmamışsa özel bir emanet yapılır.

Özel emanet için ek kurallar geçerlidir. Yasa, özel kefilin evli veya kayıtlı partnerine koruma sağlar. Rıza gereksinimi özel emanet için de geçerlidir. Madde 1:88 paragraf 1 alt c'ye göre Hollanda Medeni Kanunu, bir eşin kendisini kefil olarak bağlamayı amaçlayan bir anlaşmaya girmek için diğer eşin rızasına ihtiyacı vardır.

Bu nedenle, geçerli bir özel emanet sözleşmesine girmek için kefilin eşinin onayı gerekir. Ancak, Hollanda Medeni Kanunu'nun 1:88. maddesinin 5. paragrafı, emanetin bir ticari kefil tarafından akdedilmesi durumunda bu onayın gerekli olmadığını belirtir. Bu nedenle, kefilin eşinin korunması yalnızca özel emanet sözleşmeleri için geçerlidir.

3. Garanti

Bir teminat, bir tazminat talebinin ödeneceğine dair teminat elde etmenin başka bir olasılığıdır. Teminat, üçüncü bir tarafın alacaklı ile borçlu arasındaki bir taahhüdü yerine getirmek için bağımsız bir yükümlülük üstlendiği kişisel bir güvenlik hakkıdır. Bu nedenle garanti, üçüncü bir tarafın borçlunun yükümlülüklerini yerine getirmesini garanti etmesini gerektirir. Kefil, borçlunun ödeyememesi veya ödememesi halinde borcu ödemeyi taahhüt eder. [2] Garanti kanunla düzenlenmez, ancak taraflar arasındaki bir anlaşmada bir garanti sağlanır.

3.1. Aksesuar garantisi

Güvenlik elde etmek için iki tür garanti arasında fark yapılabilir; yardımcı garanti ve soyut garanti. Yardımcı garanti, alacaklı ile borçlu arasındaki ilişkiye bağlıdır. İlk bakışta, yardımcı garanti emanete çok benzer. Ancak, fark, yardımcı garantiyle ilgili olarak kefilin kendisini asıl borçluyla aynı performansa değil, farklı bir bağlamda kişisel bir yükümlülüğe adamasıdır.

Bunun basit bir örneği, borçlunun patates teslim etme yükümlülüğünü yerine getirmemesi durumunda kefilin alacaklıya domates teslim etmeyi taahhüt etmesidir. Bu durumda, kefilin yükümlülüğünün içeriği borçlunun yükümlülüğünün içeriğinden farklıdır. Ancak bu, iki taahhüt arasında büyük bir bağ olduğu gerçeğini ortadan kaldırmaz.

Ek garanti, alacaklı ile borçlu arasındaki ilişkiye ektir. Dahası, ek garanti genellikle bir güvenlik ağı işlevi görecektir; yalnızca asıl borçlu yükümlülüklerini yerine getirmediğinde, kefil taahhüdünü yerine getirmekle yükümlüdür.

Teminat kanunda açıkça belirtilmemesine rağmen, 7: 863 sayılı Hollanda Medeni Kanunu, dolaylı olarak aksesuar garantisine atıfta bulunmaktadır. Bu maddeye göre, özel emanet ile ilgili hükümler, üçüncü bir tarafın alacaklıya karşı farklı bir içeriğe sahip belirli bir yükümlülüğe uymaması durumunda bir kişinin belirli bir hizmeti taahhüt ettiği sözleşmeler için de geçerlidir. Özel emanet ile ilgili hükümler bu nedenle özel bir kişi tarafından akdedilen aksesuar garantisi için de geçerlidir.

3.2 Özet garanti

Aksesuar garantisine ek olarak, soyut garantinin finansal güvenliğini de biliyoruz. Aksesuar garantisinin aksine, soyut garanti, garantörün alacaklıya karşı bağımsız bir taahhüdüdür. Bu teminat, alacaklı ile borçlu arasındaki temel ilişkiden tarafsızdır. Soyut bir teminat durumunda, garantör, belirli koşullar altında borçlu için bir performans yürütmek için bağımsız bir yükümlülük üstlenir. Bu performans, borçlu ile alacaklı arasındaki temel sözleşmeye bağlı değildir. Soyut garantinin en iyi bilinen örneği banka garantisidir.

Soyut bir garanti akdedildiğinde, kefil altta yatan ilişkiden kaynaklanan savunmaları ileri süremez. Garantinin koşulları karşılandığında, kefil ödemeyi engelleyemez. Bunun nedeni, garantinin alacaklı ile kefil arasındaki ayrı bir anlaşmadan kaynaklanmasıdır. Bu, alacaklının borçluya bir temerrüt bildirimi göndermek zorunda kalmadan kefile derhal başvurabileceği anlamına gelir. Bu nedenle, alacaklı bir garanti akdederek borcun kendisine ödendiğine dair yüksek derecede bir kesinlik elde eder. Ayrıca, bir kefilin başvuru hakkı yoktur.

Ancak, taraflar garanti sözleşmesine koruyucu tedbirler ekleyebilirler. Soyut bir garantinin yasal etkileri yasal düzenlemelerden kaynaklanmaz, ancak taraflar tarafından doldurulabilir. Garantörün yasa uyarınca başvuru hakkı olmasa da, kendisi tazmin yolları sağlayabilir. Örneğin, borçluyla bir karşı garanti akdedilebilir veya bir tazminat senedi düzenlenebilir.

3.3 Ana şirket garantisi

Şirketler hukukunda, genellikle bir ana şirket garantisi yapılır. Bir ana şirket garantisi, bir ana şirketin, aynı grubun bir yan kuruluşunun yükümlülüklerini, yan kuruluşun kendisi bu yükümlülükleri yerine getirmediği veya getiremediği takdirde yerine getirmeyi taahhüt etmesi anlamına gelir. Elbette, bu garanti yalnızca bir grup veya holding şirketinin parçası olan şirketlerle kararlaştırılabilir. Prensip olarak, bir grup garantisi soyut bir garantidir.

Ancak, normalde garantörün borçluya karşı talep edilebilir bir talep olup olmadığını esas itibariyle kontrol etmeden borcu hemen ödediği bir 'önce öde, sonra konuş' kavramı yoktur. Bunun nedeni, borçlunun garantörün yan kuruluşu olmasıdır; garantör öncelikle talep edilebilir bir talep olup olmadığını kontrol etmek isteyecektir. Yine de, bir 'önce öde, sonra konuş' yapısı bir garanti sözleşmesine dahil edilebilir.

Sonuçta, taraflar garantiyi kendi isteklerine göre yapılandırabilirler. Taraflar ayrıca garantinin yalnızca bir ödeme garantisini mi kapsadığını yoksa garantinin diğer yükümlülükleri de kapsaması gerektiğini ve dolayısıyla bir performans garantisi olup olmadığını da belirlemelidir. Garantinin kapsamı, süresi ve koşulları da taraflar tarafından belirlenir. Bir ana şirket garantisi, bağlı şirket iflas ettiğinde bir çözüm sağlayabilir, ancak yalnızca ana şirket bağlı şirketleriyle birlikte iflas etmezse.

4. 403 bildirimi

Bir şirketler grubu içinde, genellikle 403 beyanı adı verilen bir beyan da düzenlenir. Bu beyan, Hollanda Medeni Kanunu'nun 2:403 maddesinden türetilmiştir. 403 beyanı düzenleyerek, gruba ait bağlı şirketler ayrı yıllık hesaplar hazırlamaktan ve yayınlamaktan muaf tutulur. Bunun yerine, konsolide bir yıllık hesap düzenlenir. Bu, bağlı şirketlerin tüm sonuçlarının dahil edildiği ana şirketin yıllık hesabıdır.

Konsolide yıllık hesabın arka planı, tüm bağlı şirketlerin, genellikle nispeten bağımsız bir şekilde faaliyet gösterseler de, nihayetinde ana şirketin yönetimi ve denetimi altına girmeleridir. 403 beyanı, ana şirket için bağımsız bir taahhüdün ortaya çıktığı tek taraflı bir yasal işlemdir. Bu, 403 beyanının bir yan taahhüt olmadığı anlamına gelir.

403 beyanı yalnızca büyük uluslararası gruplar tarafından verilmez; örneğin iki özel limited şirketten oluşan küçük gruplar da 403 beyanından yararlanabilir. 403 beyanı Ticaret Odası Ticaret Siciline kaydedilmelidir. Bu beyan, bağlı şirketin hangi borçlarının ana şirket tarafından hangi tarihten itibaren karşılandığını gösterir.

403 beyanının diğer tarafı, ana şirketin bu beyanla bağlı şirketlerinin yükümlülüklerinden sorumlu olduğunu beyan etmesidir. Bu nedenle ana şirket bağlı şirketlerin hukuki eylemlerinden doğan borçlardan müteselsilen sorumludur. Bu müteselsil sorumluluk, 403 beyanı düzenlenen bağlı şirketin alacaklısının, talebinin yerine getirilmesi için hangi tüzel kişiliğe başvurmak istediğini seçebilmesi anlamına gelir: birincil sözleşmeyi imzaladığı bağlı şirket veya 403 beyanı düzenleyen ana şirket. Bu müteselsil sorumlulukla, alacaklı, karşı tarafı olan bağlı şirketin mali durumu hakkında bilgi eksikliğinden dolayı tazmin edilir.

Yukarıda belirtilen finansal menkul kıymetler yalnızca sözleşmenin yapıldığı karşı tarafa karşı yükümlülük getirirken, 403 beyanı, bağlı şirketlerin tüm alacaklılarına karşı yükümlülük yaratır. Alacaklarını yerine getirmek için ana şirkete başvurabilecek daha fazla alacaklı olabilir. Bu nedenle, 403 beyanından kaynaklanan potansiyel yükümlülük önemlidir. Bunun bir dezavantajı, bir bağlı şirket finansal sorunlarla karşılaştığında 403 beyanının tüm grubu etkileyebilmesidir. Bir bağlı şirket iflas ederse, tüm grup çökebilir.

4.1 403 ifadesinin iptali

Bir ana şirketin artık borçlardan veya bağlı şirketlerinden sorumlu olmak istememesi mümkündür. Bu, ana şirketin bağlı şirketini satmak istemesi durumunda söz konusu olabilir. Bir 403 beyanını geri çekmek için, Hollanda Medeni Kanunu'nun 2:404. maddesinden türetilen prosedürün izlenmesi gerekir. Bu prosedür iki unsurdan oluşur. Her şeyden önce, 403 beyanının iptal edilmesi gerekir. Ticaret Odası Ticaret Siciline bir iptal beyanı teslim edilmelidir. Bu iptal beyanı, ana şirketin iptal beyanı verildikten sonra oluşan bağlı şirketin borçlarından artık sorumlu olmadığı anlamına gelir.

Ancak, Hollanda Medeni Kanunu'nun 2:404. maddesinin 2. fıkrasına göre, ana şirket, 403 beyanının iptal edilmesinden önce yapılan hukuki işlemlerden kaynaklanan borçlardan sorumlu olmaya devam edecektir. Bu nedenle, 403 beyanının düzenlenmesinden sonra ancak iptal beyanının düzenlenmesinden önce yapılan sözleşmelerden kaynaklanan borçlar için sorumluluk devam eder. Bu, 403 beyanının kesinliğini aklında tutarak bir sözleşmeye girmiş olabilecek alacaklıyı korumak içindir.

Ancak, geçmişte yapılan bu yasal işlemlere ilişkin sorumluluğu sona erdirmek mümkündür. Bunu yapmak için, 2: 404 üncü paragraf 3 Hollanda Medeni Kanunu'ndan türetilen ek bir prosedür izlenmelidir. Bu prosedürde birkaç koşul geçerlidir:

- bağlı ortaklık artık grubun bir parçası olmayabilir;
- en az iki aydır Ticaret Odası'nda inceleme için 403 beyanını feshetme niyetine dair bir bildirim mevcut olmalıdır;
- ulusal bir gazetede fesih bildiriminin incelemeye açık olduğunun ilanından bu yana en az iki ay geçmiş olmalıdır.

Buna ek olarak, alacaklıların hala 403 ifadesini feshetme niyetine karşı çıkma seçeneği var. 403 bildirimi ancak zamanında muhalefet yapılmadığı veya yapılmadığı ya da yapılan bir muhalefetin hâkim tarafından geçersiz ilan edildiği durumlarda feshedilebilir. Sadece 403 beyanının iptali ve feshi için şartlar yerine getirildiğinde, ana şirket bağlı ortaklığın borçlarından artık sorumlu değildir. Bu iptal ve feshin dikkatle yapılması önemlidir; iptal veya fesih düzgün bir şekilde yerine getirilmediyse, ana şirket yıllar önce satılan bir bağlı ortaklığın borçlarından bile sorumlu tutulabilir.

5. İpotek ve rehin

Finansal güvenlik, bir ipotek veya rehin tesis etmek suretiyle de elde edilebilir. Bu finansal güvenlik biçimleri birbirine çok benzemekle birlikte, birkaç farklılık vardır.

5.1. İpotek

İpotek, tarafların şart koşabileceği bir finansal güvenliktir. İpotek, bir tarafın diğer tarafa kredi vermesini gerektirir. Daha sonra, bu kredinin geri ödenmesiyle ilgili finansal güvenlik elde etmek için bir ipotek şart koşulacaktır. İpotek, borçlunun mülküyle ilgili olarak tesis edilebilen bir mülkiyet hakkıdır. Borçlu kredisini geri ödeyemezse, alacaklı iddiasını yerine getirmek için mülkü talep edebilir. İpoteğin en bilinen örneği elbette bankayla bankanın kendisine kredi vereceği konusunda anlaşan ve ardından evini kredinin geri ödenmesi için teminat olarak kullanan ev sahibidir.

Ancak bu, bir ipotek işleminin yalnızca banka aracılığıyla yapılabileceği anlamına gelmez. Diğer şirketler ve bireyler de ipotek işlemi yapabilir. İpoteklerdeki terminoloji kafa karıştırıcı olabilir. Normal konuşmada, bir taraf, örneğin bir banka, başka bir tarafa ipotek sağlar. Ancak, yasal bir bakış açısından, borçlu ipotek sağlayıcısı iken, krediyi veren taraf ipotek sahibidir. Bu nedenle banka ipotek sahibidir ve ev satın almak isteyen kişi ipotek sağlayıcısıdır.

Bir ipotek özelliği, her mülk üzerinde ipotek tesis edilememesidir; Hollanda Medeni Kanunu'nun 3:227. maddesine göre, ipotek yalnızca kayıtlı mülk üzerinde tesis edilebilir. Kayıtlı mülk satıldığında, bu iletim kamu kayıtlarına kaydedilmelidir. Ancak bu kayıttan sonra, kayıtlı mülk alıcı tarafından gerçekten elde edilir. Kayıtlı mülk örnekleri arazi, evler, tekneler ve uçaklardır. Bir araba kayıtlı mülk değildir. Dahası, bir ipotek yalnızca 'yeterince belirlenebilir bir hak' yararına tesis edilebilir.

Bu, Hollanda Medeni Kanunu'nun 3:231. maddesinden kaynaklanmaktadır. Bu, ipotek hakkının hangi taleple ilgili olarak tesis edildiğinin açık olması gerektiği anlamına gelir. Bir alacaklının borçluya karşı iki talebi varsa, ipotek hakkının bu iki talepten hangisine verildiğinin açık olması gerekir. Ayrıca, adına ipotek tesis edilen mülkün sahibi, malik olarak kalır; mülkiyet, ipotek hakkının tesis edilmesinden sonra geçmez. Bir ipotek her zaman noter senedi düzenlenerek tesis edilir.

Borçlu ödeme yükümlülüklerini yerine getirmezse, alacaklı ipotek hakkını, ipotek kurulan mülkü satarak kullanabilir. Bunun için mahkeme emri gerekmez. Buna derhal icra denir ve Hollanda Medeni Kanunu'nun 3:268. maddesinden türemiştir. Alacaklının mülkü yalnızca iddiasını yerine getirmek için satabileceğini; mülke el koyamayacağını akılda tutmak önemlidir. Bu yasak Hollanda Medeni Kanunu'nun 3:235. maddesinde açıkça belirtilmiştir.

İpoteğin önemli bir özelliği, ipotek sahibinin, haklarını yerine getirmek için mülkü talep etmek isteyen diğer alacaklılara göre önceliğe sahip olmasıdır. Bu, Hollanda Medeni Kanunu'nun 3:227. maddesine göredir. Bir iflas sırasında, ipotek sahibi diğer alacaklıları dikkate almak zorunda değildir, ancak sadece ipotek hakkını kullanabilir. Kayıtlı mülkün satışından elde edilen kârla iddiasını yerine getirebilecek ilk alacaklı odur.

5.2. Rehin

İpoteğe benzer bir teminat hakkı rehindir. İpoteğin aksine, taşınmaz mallar üzerinde rehin tesis edilemez. Ancak, taşınır mallar, hamiline veya emir hakları ve hatta böyle bir malın veya hakkın yararlanma hakkı gibi hemen hemen her türlü mal üzerinde rehin tesis edilebilir. Bu, hem arabalar hem de borçlulardan alınacak meblağlar üzerinde rehin tesis edilebileceği anlamına gelir. Bir alacaklı, bir alacağın ödeneceğine dair teminat elde etmek için rehin tesis eder.

Alacaklı (rehin alan) ile borçlu (rehin veren) arasında bir anlaşma yapılacaktır. Borçlu ödeme yükümlülüklerini yerine getirmezse, alacaklı mülkü satma ve alacağının kârıyla ödeme hakkına sahiptir. Borçlu ödeme yükümlülüklerini yerine getirmezse, alacaklı mülkü derhal satabilir. Hollanda Medeni Kanunu'nun 3:248. maddesine göre, bunun için mahkeme kararı gerekmez, bu da derhal icranın geçerli olduğu anlamına gelir.

İpoteğe benzer şekilde, alacaklı, adına rehin hakkı verilen mülkü tahsis edemez; yalnızca mülkü satabilir ve karla talebini yerine getirebilir. Bu, Hollanda Medeni Kanunu'nun 3:235. maddesinden kaynaklanmaktadır. Prensip olarak, rehin hakkı olan bir alacaklı, iflas veya ödemenin askıya alınması durumunda diğer alacaklılara göre önceliğe sahiptir. Ancak, bir haciz rehni veya açıklanmamış bir rehin akdedilmiş olması önemli olabilir.

5.2.1 Maddi rehin ve açıklanmayan rehin

Mülkiyet 'rehin sahibinin veya üçüncü bir şahsın kontrolü altına girdiğinde' mülkiyete dayalı bir rehin sonuçlandırılır. Bu, 3: 236 Hollanda Medeni Kanunu'ndan türetilmiştir. Bu, rehin edilen malın alacaklıya devredildiği anlamına gelir; alacaklının rehinin devam ettiği dönemde mülkünde mülkiyeti vardır. Malın alacaklının kontrolü altına alınmasıyla mülk edinme taahhüdü tesis edilir. Alacaklı mülkle ilgilenmeli ve muhtemelen bakım yapmalıdır. Bu bakım maliyetleri borçlu tarafından geri ödenmelidir.

İpotek rehininin yanı sıra, bir de ifşa edilmemiş rehin var ki buna da zilyetlik dışı rehin denir. Bu, Hollanda Medeni Kanunu'nun 3:237. maddesine göredir. İfşa edilmemiş bir rehin kurulduğunda, mülk alacaklının kontrolü altına girmez, ancak ifşa edilmemiş bir rehin kurulduğunu belirten bir senet düzenlenir.

Bu, noter senedi olabileceği gibi özel bir senet de olabilir. Ancak, özel bir senedin noterde veya vergi dairesinde tescil edilmesi gerekir. Açıklanmayan rehinler, genellikle bir makine üzerinde rehin kurmak isteyen şirketler tarafından kullanılır. Makine alacaklının eline geçerse, şirket ticari faaliyetlerini yürütemez.

Bir haciz rehni, açıklanmamış bir rehinden daha güçlü bir teminat hakkı oluşturur. Bir haciz rehni oluşturulduğunda, alacaklı mülkü zaten elinde bulundurmaktadır. Açıklanmamış bir rehin kurulduğunda durum böyle değildir. Bu durumda, alacaklı borçluyu mülkü teslim etmeye ikna etmelidir. Borçlu bunu reddederse, malın mahkeme yoluyla iletilmesini sağlamak bile gerekebilir. Bir haciz rehni ile açıklanmamış bir rehin arasındaki fark, iflas ve ödemenin askıya alınmasında da rol oynar.

Daha önce de tartışıldığı gibi, alacaklının derhal icra hakkı vardır; iddiasını yerine getirmek için mülkü derhal satabilir. Ayrıca, rehin sahipleri iflas sırasında diğer alacaklılara göre önceliğe sahiptir. Ancak, bir haciz rehni ile açıklanmamış bir rehin arasında bir fark vardır. Bir haciz rehininin sahipleri, borçlu iflas ettiğinde vergi makamlarına karşı da önceliğe sahiptir.

Açıklanmayan bir rehin sahipleri vergi makamlarına karşı önceliğe sahip değildir; vergi makamlarının hakkı, borçlunun iflası sırasında açıklanmayan rehin sahibinin hakkından üstün gelir. Bu nedenle bir haciz rehni, iflas sırasında açıklanmayan bir rehne göre daha fazla güvenlik sunar.

6. Sonuç

Yukarıdakiler, finansal güvence elde etmenin birkaç yolu olduğunu gösterir: birkaç sorumluluk, emanet, (ana şirket) garantisi, 403 beyanı, ipotek ve rehin. Prensip olarak, bu menkul kıymetler her zaman bir anlaşmada belirtilir. Bazı finansal menkul kıymetler, tarafların kendi isteklerine göre formsuz bir şekilde yapılandırılabilirken, diğer finansal menkul kıymetler yasal hükümler. Sonuç olarak, çeşitli finansal güvenlik biçimlerinin hepsinin avantajları ve dezavantajları vardır.

Bu hem teminat talep eden taraf hem de teminat sağlayan taraf için geçerlidir. Bazı finansal teminatlar alacaklıya diğerlerinden daha fazla koruma sağlar, ancak başka dezavantajlarla da gelebilir. Duruma bağlı olarak, taraflar arasında uygun bir finansal teminat biçimi belirlenebilir.

[1] Emanet, genellikle garanti olarak adlandırılır. Bununla birlikte, Hollanda yasalarına göre, İngilizce'de garantiye çevrilen iki tür finansal güvenlik vardır. Bu makaleyi anlaşılır kılmak için, bu özel finansal güvenlik için emanet terimi kullanılacaktır.

[2] 'Kefil' terimi hem emanet hem de teminatta geçer. Bununla birlikte, bu terimin anlamı ilgili güvenlik hakkına bağlıdır.