Hollanda Vakıflar Denetim Kanununda Yeni Değişiklik ve ikametgâhın sağlanması

Son yıllarda Hollanda güven sektörü oldukça düzenlenmiş bir sektör haline geldi. Hollanda'daki güven ofisleri sıkı bir denetime tabidir. Bunun nedeni, düzenleyicinin sonunda güven ofislerinin kara para aklama veya dolandırıcı taraflarla iş yapma konusunda büyük risk altında olduğunu anlamış ve fark etmiş olmasıdır. Güven ofislerini denetleyebilmek ve sektörü düzenleyebilmek için Hollanda Güven Ofisi Denetim Yasası (Wtt) 2004 yılında yürürlüğe girmiştir.

Buna dayanarak hukuk, güven ofislerinin faaliyetlerini yürütebilmeleri için çeşitli gereklilikleri karşılamaları gerekir. Son zamanlarda Wtt'ye bir değişiklik daha kabul edildi ve 1 Ocak 2019'da yürürlüğe girdi. Bu yasal değişiklik, diğer şeylerin yanı sıra, Wtt'ye göre ikametgah sağlayıcısının tanımının daha geniş hale gelmesini gerektiriyor.

Bu değişiklik sonucunda, daha fazla kurum Wtt kapsamına giriyor ve bu kurumlar için büyük sonuçlar doğurabilir. Bu makalede, Wtt değişikliğinin yerleşim yeri sağlanması açısından neleri gerektirdiği ve değişikliğin bu alandaki pratik sonuçlarının neler olduğu açıklanacaktır.

1. Hollanda Güven Ofisi denetim kanununun arka planı

 Bir güven ofisi, mesleki veya ticari olarak, diğer tüzel kişiler veya şirketlerle veya onlarsız bir veya daha fazla güven hizmeti sağlayan tüzel kişi, şirket veya gerçek kişidir. Wtt'nin adının da belirttiği gibi, güven ofisleri denetime tabidir. Denetim otoritesi Hollanda Merkez Bankası'dır. Hollanda Merkez Bankası'ndan izin alınmadan, güven ofislerinin Hollanda'daki bir ofisten faaliyet göstermesine izin verilmez.

Wtt, diğer konuların yanı sıra, bir güven ofisinin tanımını ve Hollanda'daki güven ofislerinin bir izin almak için karşılaması gereken gereklilikleri içerir. Wtt, güven hizmetlerini beş kategoriye ayırır. Bu hizmetleri sağlayan kuruluşlar, güven ofisi olarak tanımlanır ve Wtt'ye göre bir izin gerektirir. Bu, aşağıdaki hizmetleri kapsar:

• tüzel kişi veya şirketin yöneticisi veya ortağı olmak;
• bir adres veya posta adresi sağlamakla birlikte ek hizmetler sağlamak (ikametgah artı sağlamak);
• müşterinin yararına bir boru şirketi kullanmak;
• tüzel kişiliklerin satışı veya satışında aracılık yapmak;
• mütevelli olarak hareket etmek.

Hollanda yetkililerinin Wtt'yi tanıtmak için çeşitli nedenleri vardı. Wtt'nin tanıtılmasından önce, güven sektörü, özellikle küçük güven ofislerinin büyük grubu açısından, haritalandırılmamış veya neredeyse haritalandırılmamıştı. Denetimin tanıtılmasıyla, güven sektörüne dair daha iyi bir görüş elde edilebilirdi.

Wtt'yi tanıtmanın ikinci nedeni, Finansal Eylem Görev Gücü gibi uluslararası örgütlerin, güven ofislerinin kara para aklama ve vergi kaçırma gibi diğer şeylerin yanı sıra bulaşma riskinin arttığına işaret etmesidir. Bu örgütlere göre, güven sektöründe düzenleme ve denetim yoluyla yönetilebilir hale getirilmesi gereken bir bütünlük riski vardı. Bu uluslararası kuruluşlar ayrıca, yolsuzluğa uğramayan iş operasyonlarına odaklanan ve güven ofislerinin kiminle iş yaptıklarını bilmeleri gereken müşterini tanı ilkesi de dahil olmak üzere önlemler önerdi. Amaç, işin hileli veya suçlu taraflarla yapılmasını önlemektir.

Wtt'yi tanıtmanın son nedeni, Hollanda'daki güven ofislerine ilişkin öz düzenlemenin yeterli görülmemesidir. Tüm güven ofisleri aynı kurallara tabi değildi, çünkü tüm ofisler bir şube veya mesleki organizasyonda birleşmemişti. Dahası, kuralların uygulanmasını sağlayabilecek bir gözetim otoritesi eksikti.[1] Wtt daha sonra güven ofislerine ilişkin net bir düzenlemenin oluşturulmasını ve yukarıda belirtilen sorunların ele alınmasını sağladı.

2. Konut artı hizmet sağlama tanımı

 Wtt'in 2004 yılında yürürlüğe girmesinden bu yana, bu yasada düzenli değişiklikler yapılmıştır. 6 Kasım 2018'de Hollanda Senatosu Wtt'de yeni bir değişiklik kabul etti. 2018 Ocak 2018'da yürürlüğe giren yeni Hollanda Tröst ofisi denetim yasası 1 (Wtt 2019) ile, güven ofislerinin karşılaması gereken gereksinimler daha katı hale geldi ve denetim makamının daha fazla uygulama aracı mevcut. Bu değişiklik, diğerlerinin yanı sıra, 'konut artı sağlama' kavramını genişletmiştir. Eski Wtt altında aşağıdaki hizmet bir güven hizmeti olarak kabul edildi: ek hizmetlerin yerine getirilmesiyle birlikte bir tüzel kişilik için adres sağlanması. Buna aynı zamanda ikamet ikramiyesi artı.

Her şeyden önce, ikametgahın hükmünün tam olarak ne anlama geldiğini anlamak önemlidir. Wtt'e göre, ikametgâh hükmü adresin veya ziyaret adresinin sipariş veya tüzel kişi, şirket veya gerçek kişi tarafından adres sağlayıcısıyla aynı gruba ait olmaması. Adresi sağlayan kuruluş, bu hükme ek olarak ek hizmetler de gerçekleştirirse, ikametgah artı hükmünden bahsederiz. Birlikte, bu faaliyetler Wtt. Eski Wtt kapsamında aşağıdaki ek hizmetler söz konusuydu:

• kabul faaliyetlerinin gerçekleştirilmesi dışında, özel hukukta tavsiye vermek veya yardım sağlamak;
• vergi tavsiyesi vermek veya vergi beyannameleri ve ilgili hizmetlere bakmak;
• yıllık hesapların hazırlanması, değerlendirilmesi veya denetlenmesi veya idarelerin yürütülmesi ile ilgili faaliyetlerin gerçekleştirilmesi;
• tüzel kişi veya şirket için bir müdürün işe alınması;
• genel idari emirle belirlenen diğer ek faaliyetler.

Yukarıda belirtilen ek hizmetlerden birinin yerine getirilmesi ile birlikte konut sağlanması, eski Wtt kapsamında bir güven hizmeti olarak kabul edilir. Bu hizmet kombinasyonunu sağlayan kuruluşların Wtt.

Wtt 2018 kapsamında ek hizmetler biraz değiştirildi. Şimdi aşağıdaki faaliyetlerle ilgilidir:

• kabul faaliyetlerinin gerçekleştirilmesi dışında yasal tavsiye vermek veya yardım sağlamak;
• vergi beyanlarına ve ilgili hizmetlere bakmak;
• yıllık hesapların hazırlanması, değerlendirilmesi veya denetlenmesi veya idarelerin yürütülmesi ile ilgili faaliyetlerin gerçekleştirilmesi;
• tüzel kişi veya şirket için bir müdürün işe alınması;
• genel idari emirle belirlenen diğer ek faaliyetler.

Wtt 2018 altındaki ek hizmetlerin eski Wtt altındaki ek hizmetlerden çok fazla sapmadığı açıktır. İlk nokta altında tavsiyede bulunma tanımı hafifçe genişletilir ve vergi tavsiyesinin sağlanması tanımdan çıkarılır, ancak aksi takdirde neredeyse aynı ek hizmetlerle ilgilidir.

Bununla birlikte, Wtt 2018 eski Wtt ile karşılaştırıldığında, konut artılarının sağlanması konusunda büyük bir değişiklik görülebilir. 3. madde, paragraf 4, alt b Wtt 2018 uyarınca, bu kanuna dayanarak izinsiz olarak, hem posta adresi ya da bölümde belirtildiği gibi bir ziyaret adresi sağlamayı amaçlayan faaliyetlerin yapılması yasaktır. b) güven hizmetlerinin tanımının ve bu bölümde atıfta bulunulan ek hizmetlerin, bir ve aynı gerçek kişi, tüzel kişi veya şirketin yararına olması.

[2]Bu yasak, ikametgah sağlanması ve ek hizmetlerin yerine getirilmesinin sıklıkla pratikte ayrılmışBu da söz konusu hizmetlerin aynı tarafça yürütülmediği anlamına gelmektedir.

Bunun yerine, örneğin bir taraf ek hizmetleri yerine getirir ve ardından müşteriyi ikametgah sağlayan başka bir tarafla temasa geçirir. Ek hizmetlerin yerine getirilmesi ve ikametgah sağlanması aynı tarafça yürütülmediğinden, prensip olarak eski Wtt'ye göre bir güven hizmetinden bahsetmiyoruz. Bu hizmetleri ayırarak, eski Wtt'ye göre gerekli bir izin de yoktur ve bu izni alma zorunluluğu böylece ortadan kalkar. Gelecekte güven hizmetlerinin bu şekilde ayrılmasını önlemek için, Wtt 3'in 4. maddesinin 2018. paragrafının b bendine bir yasak eklenmiştir.

3. Güven hizmetlerini ayırmanın yasaklanmasının pratik sonuçları

Eski Wtt'ye göre, ikametgah sağlamayı ve ek faaliyetlerin yürütülmesini ayıran ve bu hizmetleri farklı taraflara yaptıran hizmet sağlayıcıların faaliyetleri, bir güven hizmeti tanımına girmez. Ancak, Wtt 3'in 4. maddesinin 2018. fıkrasının b bendindeki yasakla, güven hizmetlerini ayıran tarafların bu tür faaliyetleri izinsiz yürütmesi de yasaktır.

Bu, faaliyetlerini bu şekilde sürdürmeyi isteyen tarafların bir izne ihtiyaç duyması ve dolayısıyla Hollanda Ulusal Bankası'nın denetimine girmesi anlamına gelir. Yasak, hizmet sağlayıcıların hem ikametgah sağlamayı hem de ek hizmetleri yerine getirmeyi amaçlayan faaliyetler yürüttüklerinde Wtt 2018'e göre bir güven hizmeti sağlamasını gerektirir.

Bu nedenle, bir hizmet sağlayıcısının ek hizmetler gerçekleştirmesine ve daha sonra müşterisini Wtt'a göre izin almaksızın ikametgah sağlayan başka bir tarafla temas ettirmesine izin verilmez. Ayrıca, bir servis sağlayıcı bir müşterinin izinsiz olarak konut sağlayabilecek ve ek hizmetler gerçekleştirebilecek çeşitli taraflarla temasa geçerek aracı olarak hareket etmesine izin verilmez.[3] Bu, bu aracının ikametgahı kendisi sağlamadığı veya ek hizmetler gerçekleştirmediği durumlarda bile geçerlidir.

4. Müşterileri ikametgahın belirli sağlayıcılarına yönlendirmek

Uygulamada, genellikle ek hizmetler gerçekleştiren ve daha sonra müşteriyi belirli bir ikametgah sağlayıcısına yönlendiren taraflar vardır. Bu yönlendirme karşılığında, ikametgah sağlayıcısı genellikle müşteriyi yönlendiren tarafa komisyon öder. Ancak, Wtt 2018'e göre, hizmet sağlayıcıların Wtt'yi önlemek için işbirliği yapmasına ve hizmetlerini kasıtlı olarak ayırmasına artık izin verilmemektedir.

Bir kuruluş müşteriler için ek hizmetler gerçekleştirdiğinde, bu müşterileri belirli ikametgah sağlayıcılarına yönlendirmek yasaktır. Bu, taraflar arasında Wtt'den kaçınmayı amaçlayan bir işbirliği olduğu anlamına gelir. Dahası, yönlendirmeler için bir komisyon alındığında, taraflar arasında güven hizmetlerinin ayrıldığı bir işbirliği olduğu açıktır.

Wtt'un ilgili makalesi, gerçekleştirme etkinlikleri hakkında konuşuyor amaçlayan hem posta adresi hem de ziyaret adresi sağlamak ve ek hizmetler yapmak için. Değişiklik mutabakatı müşteriyi temasa getirmek farklı partilerle.[4] Wtt 2018 yeni bir yasadır, bu nedenle şu anda bu yasayla ilgili herhangi bir yargı kararı yoktur. Ayrıca, ilgili literatür yalnızca bu yasanın gerektirdiği değişiklikleri tartışmaktadır.

Bu, şu anda kanunun pratikte tam olarak nasıl işleyeceğinin henüz net olmadığı anlamına gelir. Sonuç olarak, şu anda tam olarak hangi eylemlerin 'amaçlanan' ve 'temas ettiren' tanımları kapsamına girdiğini bilmiyoruz. Bu nedenle, şu anda tam olarak hangi eylemlerin Wtt 3'in 4. maddesinin 2018. paragrafının b bendinin yasağı kapsamına girdiğini söylemek mümkün değildir. Ancak, bunun kayan bir ölçek olduğu kesindir. Belirli ikametgah sağlayıcılarına atıfta bulunmak ve bu yönlendirmeler için bir komisyon almak, müşterileri bir ikametgah sağlayıcısıyla temasa geçirmek olarak kabul edilir.

Kişinin iyi deneyimler yaşadığı belirli ikamet sağlayıcılarını önermesi bir risk oluşturur, ancak müşteri prensipte doğrudan bir ikamet sağlayıcısına yönlendirilmez. Ancak bu durumda müşterinin iletişime geçebileceği belirli bir ikamet sağlayıcısından bahsedilir. Bunun, müşteriyi bir ikamet sağlayıcısıyla 'temas ettirmek' olarak görülmesi olasılığı yüksektir. Sonuçta, bu durumda müşterinin kendisi bir ikamet sağlayıcısı bulmak için herhangi bir çaba sarf etmesine gerek yoktur.

Bir müvekkil doldurulmuş bir Google arama sayfasına yönlendirildiğinde, 'müvekkili temasa geçirmekten' bahsedip bahsetmediğimiz hala sorudur. Bunun nedeni, bunu yaparken belirli bir ikametgah sağlayıcısının önerilmemesi, ancak kurumun müvekkile ikametgah sağlayıcılarının isimlerini vermesidir. Yasak kapsamına tam olarak hangi eylemlerin girdiğini açıklığa kavuşturmak için, yasal düzenlemenin içtihatlarda daha da geliştirilmesi gerekecektir.

5. Sonuç

Wtt 2018'in, ek hizmetler sunan ve aynı zamanda müşterilerini ikametgah sağlayabilen başka bir tarafa yönlendiren taraflar için büyük sonuçlar doğurabileceği açıktır. Eski Wtt uyarınca, bu kurumlar Wtt kapsamına girmiyordu ve bu nedenle Wtt'ye göre bir izne ihtiyaç duymuyordu. Ancak, Wtt 2018 yürürlüğe girdiğinden beri, güven hizmetlerinin sözde ayrılmasına ilişkin bir yasak var.

Artık hem ikametgah sağlama hem de ek hizmetlerin yerine getirilmesine odaklanan faaliyetlerde bulunan kurumlar Wtt kapsamına giriyor ve bu yasaya göre izin almaları gerekiyor. Uygulamada, ek hizmetler gerçekleştiren ve ardından müşterilerini ikametgah sağlayıcısına yönlendiren birçok kuruluş var. Yönlendirdikleri her müşteri için ikametgah sağlayıcısından komisyon alıyorlar.

Ancak Wtt 2018 yürürlüğe girdiğinden beri, hizmet sağlayıcıların Wtt'den kaçınmak için işbirliği yapmasına ve hizmetleri kasıtlı olarak ayırmasına artık izin verilmiyor. Bu temelde çalışan kuruluşlar, bu nedenle faaliyetlerine eleştirel bir şekilde bakmalıdır. Bu kuruluşların iki seçeneği vardır: faaliyetlerini ayarlarlar veya Wtt kapsamına girerler ve bu nedenle bir izne ihtiyaç duyarlar ve Hollanda Merkez Bankası'nın denetimine tabidirler.

İletişim

Bu makaleyi okuduktan sonra sorularınız veya yorumlarınız varsa lütfen avukat Bay Ruby van Kersbergen ile iletişime geçmekten çekinmeyin. Law & More üzerinden [e-posta korumalı]veya avukat Bay Tom Meevis Law & More üzerinden [e-posta korumalı]veya +31 (0)40-3690680'i arayın.

[1] K. Frielink, Hollanda'daki Güven Ofislerinin Denetimi, Deventer: Wolters Kluwer Hollanda 2004.

[2] Parlamento belgeleri II 2017/18, 34, 910 (Değişiklik Mutabakatı).

[3] Parlamento belgeleri II 2017/18, 34, 910 (Değişiklik Mutabakatı).

[4] Parlamento belgeleri II 2017/18, 34, 910 (Değişiklik Mutabakatı).