Mümkün olan en az riskle nasıl müzakere edersiniz ve sözleşme imzalarsınız?
Öncelikle ana noktaların gözden geçirilmesini ve ardından düzenlemelerin eksiksiz ve açık bir şekilde kaydedilmesini sağlayarak riskleri sınırlandırırsınız. Bir şirket hukuku avukatı sizinle birlikte müzakereyi hazırlar, gerekirse sizin adınıza yürütür ve sonucu pratikte işe yarayan bir sözleşmeye dönüştürür.
İyi bir sözleşme en azından fiyatı, teslimatı, sorumluluğu, süreyi ve feshi, hangi kanunun ve hangi mahkemenin uygulanacağını kapsamalıdır. Sorumluluk sınırlaması ve cezai şart maddesi de sözleşmede yer almalıdır. Sözlü anlaşmalar ve e-postalar bile bağlayıcı bir sözleşme oluşturabilir. Bu nedenle, bir teklifi onaylamadan veya niyet mektubu imzalamadan önce size de tavsiyelerde bulunuyoruz.
Başka bir işletmeyle ödeme süresi konusunda anlaşmadınız mı? O halde 30 günlük bir süre geçerlidir ve kararlaştırılan süre kural olarak 60 günü geçemez (Hollanda Medeni Kanunu Madde 6:119a). Geç ödeme, yasal ticari faizin (wettelijke handelsrente) ödenmesini gerektirir.
Genel şartlar ve koşullar bölümünde nelere dikkat etmelisiniz?
Sözleşme imzalanmadan önce veya imzalandığı sırada genel şart ve koşullarınızı (algemene voorwaarden) sunmanız gerekmektedir (Hollanda Medeni Kanunu'nun 6:233 ve 6:234. maddeleri). Bunu yapmazsanız, karşı taraf sözleşmeyi feshedebilir.
Tüketiciler için, aşırı derecede ağır yükümlülük getiren veya getirdiği varsayılan maddelerin yer aldığı bir kara liste ve bir gri liste de bulunmaktadır (Hollanda Medeni Kanunu'nun 6:236 ve 6:237. maddeleri). 50 veya daha fazla çalışanı olan işletmeler gibi büyük şirketler, fesih için bu gerekçelere dayanamazlar. Şartlarınız diğer tarafın şartlarıyla çelişiyorsa, Hollanda Medeni Kanunu'nun 6:225. maddesi hangi şartların geçerli olduğunu belirler.
Bir ortakla yapılan iş birliğini nasıl kayıt altına alırsınız?
İş birliği, bir iş birliği sözleşmesi (samenwerkingsovereenkomst) ile veya ortak bir işletme için kendi özel limited şirketiyle ortak girişim sözleşmesi yapılarak kayıt altına alınır. Bu sözleşme, her bir tarafın katkısını, maliyet ve gelir paylaşımını, kontrolü ve çıkış yolunu belirler.
Rakip bir firmayla iş birliği yaparsanız, rekabet hukuku devreye girer. Hollanda Rekabet Kanunu'nun (Mededingingswet) 6. maddesi, fiyat sabitleme ve pazar paylaşımı gibi rekabeti kısıtlayan düzenlemeleri yasaklamaktadır. Bu durum, Hollanda Tüketici ve Piyasa Otoritesi (Autoriteit Consument & Markt) tarafından denetlenmektedir. 1 Ocak 2021'den itibaren, franchise sistemi, franchise sözleşmesinin imzalanmasından önce en az dört haftalık bir bekleme süresi içeren Franchise Kanunu (Wet franchise) (Hollanda Medeni Kanunu'nun 7:911 ve devamı maddeleri) ile düzenlenmektedir.
Tedarikçi, müşteri veya iş ortağınızla bir anlaşmazlık yaşadığınızda ne yaparsınız?
Ticari bir anlaşmazlıkta, öncelikle pozisyonunuzu yazılı olarak belirtirsiniz: üzerinde anlaşılanlar, yanlış giden noktalar ve uğradığınız zarar. Bunu genellikle bir ihtarname, müzakere ve eğer bu da işe yaramazsa yasal işlem takip eder.
Taraflardan birinin yükümlülüklerini yerine getirmemesi, sözleşmenin ihlalidir (wanprestatie). Bu durumda, ifa, tazminat veya sözleşmenin feshi talebinde bulunabilirsiniz (Hollanda Medeni Kanunu'nun 6:74 ve 6:265. maddeleri). Genellikle önce diğer tarafa yazılı olarak temerrüt bildirimi (ingebrekestelling) ve makul bir süre vermeniz gerekir (Hollanda Medeni Kanunu'nun 6:82. maddesi). Kusurlu mal veya hizmet alırsanız, makul bir süre içinde şikayette bulunmalısınız (Hollanda Medeni Kanunu'nun 6:89. maddesi). Çok uzun süre bekleyen herkes haklarını kaybedebilir.
Ödenmemiş faturalar için, ihtiyati haciz (conservatoir beslag) güçlü bir baskı aracı olabilir. Bunun için ihtiyati tedbir hakimi (voorzieningenrechter)'den izin almanız gerekir. Bir sözleşme uyarınca ödeme talebi, kural olarak beş yıl sonra zaman aşımına uğrar (Hollanda Medeni Kanunu Madde 3:307). 25,000 €'ya kadar olan davalar alt bölge mahkemesi (kantonrechter) tarafından görülür; bunun üzerindeki davalar ise bölge mahkemesine (rechtbank) gider ve burada bir avukata ihtiyacınız olur. Tedarikçinin aniden teslimatı durdurması gibi acil durumlarda, özet yargılama (kort geding) birkaç hafta içinde karar verebilir.
Birçok ticari anlaşmazlık, bir uzlaşma anlaşması (vaststellingsovereenkomst) ile kayıt altına alınan bir anlaşmayla sonuçlanır. Şirketler hukuku avukatınız bu anlaşmayı sizin adınıza müzakere eder ve gerektiğinde, bir iş ortağının haksız fiil işlemesi (onrechtmatige daad) durumunda da dahil olmak üzere, dava açar (Hollanda Medeni Kanunu Madde 6:162).
Ortak hissedarlarınızla ilişkilerinizi nasıl düzenliyorsunuz?
Hissedarlar arasındaki düzenlemeler, şirket esas sözleşmesinde (statuten) ve hissedarlar sözleşmesinde (aandeelhoudersovereenkomst) kayıt altına alınır. Şirket esas sözleşmesi kamuya açıktır ve her hissedar için geçerlidir; hissedarlar sözleşmesi ise gizlidir ve yalnızca taraflarını bağlar.
Bir şirket hukuku avukatı her iki belgeyi de uyumlu hale getirir. Hissedarlar sözleşmesi, diğer hususların yanı sıra şunları belirtir:
- Oy birliği veya şartlı çoğunluk gerektiren kararlar;
- Hisselerin satışına ilişkin kurallar, örneğin öncelik hakkı (aanbiedingsplicht), sürükleme ve takip etme gibi;
- İşten ayrılma, iş göremezlik veya ölüm durumunda neler olur (iyi ayrılan ve kötü ayrılan);
- Çıkmazın nasıl çözüldüğü;
- Temettü, finansman ve rekabet etmeme maddesine ilişkin düzenlemeler.
Hissedar anlaşmazlığında ne yapabilirsiniz?
Hissedarlar arasındaki bir anlaşmazlıkta, müzakere edebilir, arabuluculuktan yararlanabilir veya yasal anlaşmazlık çözüm prosedürünü (geschillenregeling) uygulayabilirsiniz (Hollanda Medeni Kanunu Madde 2:335 ve devamı). Şirketin politikası hakkında ciddi şüphe varsa, Ticaret Odası (Ondernemingskamer) nezdindeki soruşturma prosedürü (enquêteprocedure) en kapsamlı çözüm yoludur.
Hissedarlar, bir diğer hissedarın özel limited şirketin çıkarlarına ciddi zarar vermesi durumunda, hisselerinin devredilmesi için "dışlama" (uitstoting) yoluna başvurabilirler (Hollanda Medeni Kanunu Madde 2:336). Hissedarlar ayrıca, haklarına veya çıkarlarına ciddi zarar verilmesi durumunda, hisselerinin diğer hissedarlar tarafından devralınması için "çekilme" (uittreding) yoluna da başvurabilirler (Hollanda Medeni Kanunu Madde 2:343). Mahkeme, hisselerin fiyatını belirlemek için uzmanlar atayabilir.
Girişimcilik Odası Amsterdam Temyiz Mahkemesi, talep üzerine, şirket politikası ve işleyişi hakkında soruşturma emri verebilir (Hollanda Medeni Kanunu Madde 2:344 ve devamı). Çoğu özel limited şirkette, toplam sermayenin en az yüzde 10'una sahip hissedarlar bu talebi yapabilir. Ticaret Odası ayrıca, bir yöneticinin görevden uzaklaştırılması veya geçici bir yöneticinin atanması gibi acil önlemler de verebilir. Dilekçeyi bir şirket hukuku avukatı hazırlar ve duruşmada konuşur.
Bir yönetici ne zaman şahsen sorumlu tutulur?
Bir yönetici, yönetiminden ciddi şekilde sorumlu tutulursa şahsen sorumludur. Bu, şirketin kendisine karşı (Hollanda Medeni Kanunu Madde 2:9) ve haksız fiil yoluyla alacaklılara karşı (Hollanda Medeni Kanunu Madde 6:162) geçerlidir.
Özel limited şirket iflas ederse, iflas yöneticisi (kayyum), yöneticileri tüm açık için sorumlu tutabilir (Hollanda Medeni Kanunu Madde 2:248). Bunun için, iflastan önceki üç yılda yönetimin açıkça uygunsuz olması ve bunun iflasın önemli bir nedeni olması gerekir. Hesaplar düzensizse veya yıllık hesaplar geç verilmişse, kanun uygunsuz yönetimi varsayar. Yıllık hesaplar, ilgili kuruma sunulmalıdır. KVK (Hollanda Ticaret Odası'na) mali yılın bitiminden itibaren en geç on iki ay içinde.
Hissedarlara yapılan dağıtım da riskli olabilir. Her dağıtımın yönetim kurulu tarafından onaylanması gerekir ve şirketin borçlarını ödeyemeyeceğini bilen yöneticiler, oluşan açık için sorumludur (Hollanda Medeni Kanunu Madde 2:216). Şirket bordro vergilerini, KDV'yi veya emeklilik katkı paylarını ödeyemiyor mu? O zaman bunu iki hafta içinde Belastingdienst'e (Hollanda Vergi İdaresi) veya emeklilik fonuna bildirin, aksi takdirde kişisel sorumluluk riskiyle karşı karşıya kalırsınız. Bir sorumluluk talebi alırsanız, yanıt vermeden önce bir şirket hukuku avukatına talebin haklı olup olmadığını değerlendirmesini sağlayın.
Yasal olarak atanmış bir yöneticinin görevden alınması, genel kurulun kararıyla gerçekleşir. Yöneticiye öncelikle önerilen görevden alma konusundaki görüşlerini belirtme fırsatı verilmelidir. Eğer aynı zamanda bir çalışan ise, iş hukuku da fesih ve tazminat konusunda rol oynar.
Bir şirket hukuku avukatı, bir işletme devralma sürecini nasıl yönlendirir?
Bir şirket hukuku avukatı, niyet mektubundan devir işlemine kadar bir işletmenin alım veya satım sürecini yönlendirir. Her işlem, riskler işletmeden işletmeye farklılık gösterdiği için özel olarak hazırlanır.
- Niyet mektubu (intentieverklaring): Genellikle münhasırlık ve gizlilik içeren, anlaşmanın ana noktalarını belirten belge.
- Durum tespiti: İşletmenin hukuki, mali ve vergi risklerine yönelik bir araştırma.
- Satış sözleşmesi: fiyat, ödeme düzenlemeleri ve satıcının garanti ve tazminat yükümlülükleri.
- Devir: Hisse senetleri için noter senedi ile, varlık işlemine ilişkin bileşen bazında.
Varlık devrinde, çalışanlar kanun gereği alıcıya geçer (Hollanda Medeni Kanunu Madde 7:663). İşçi temsilcileri kurulu (ondernemingsraad), devralma konusunda tavsiyede bulunma hakkına sahiptir. Büyük birleşmeler, ACM'ye (Hollanda Tüketici ve Piyasa Otoritesi) önceden bildirilmelidir. Bu, birleşik yıllık küresel cironun 150 milyon Euro'yu aşması ve en az iki tarafın her birinin Hollanda'daki cirosunun en az 30 milyon Euro olması durumunda geçerlidir.
Maddi durumunuz kötü giderse seçenekleriniz nelerdir?
Finansal zorluklar yaşayan bir işletme, alacaklılarla müzakereler yoluyla, WHOA aracılığıyla bir uzlaşma sağlayarak veya ödemeleri askıya alarak (surseance van betaling) yeniden yapılandırabilir. Ne kadar erken harekete geçerseniz, o kadar çok seçeneğiniz olur.
İflas Yoluyla Yeniden Yapılandırma Planlarının Mahkeme Tarafından Onaylanmasına İlişkin Kanun (Wet homologatie onderhands akkoord, WHOA), 1 Ocak 2021 tarihinden itibaren yürürlüğe girmiştir. Bu kanun uyarınca, bir işletme iflas dışında alacaklılara ve hissedarlara bir uzlaşma teklifinde bulunabilir. Bölge mahkemesi, bu uzlaşmayı, aleyhine oy kullanan alacaklılar da dahil olmak üzere bağlayıcı ilan edebilir. Hazırlık aşamasında, mahkeme en fazla dört ay, en fazla sekiz aya kadar uzatılabilecek bir bekleme süresi belirleyebilir.
Yeniden yapılandırma başarısız olursa, genellikle iflas süreci başlar. İflas yöneticisi, şirketin mal varlığını tasfiye eder ve yönetimin rolünü araştırır. İflas hukuku konusunda bilgili bir şirket hukuku avukatı, yöneticilere ve hissedarlara yükümlülükleri konusunda danışmanlık yapar ve alacaklılara taleplerinde yardımcı olur.
İşletmeniz için hangi yasal biçim daha uygundur?
Hukuki biçim, borçlardan kimin sorumlu olduğunu büyük ölçüde belirler. Tek kişilik işletmede (eenmanszaak) kişisel varlıklarınızla sorumlusunuz; genel ortaklıkta (vennootschap onder firma, vof) her ortak müteselsil olarak sorumludur. Sınırlı ortaklık (commanditaire vennootschap) ve meslek ortaklığı (maatschap) kendi kurallarına sahiptir. Özel limited şirket (besloten vennootschap, bv) bir tüzel kişiliktir: prensip olarak sadece şirket sorumludur. 1 Ekim 2012'den beri özel limited şirketler için asgari sermaye şartı yoktur; özel limited şirketler noter senedi ile kurulur (Hollanda Medeni Kanunu Madde 2:175). Anonim şirket (naamloze vennootschap) için asgari sermaye 45,000 €'dur. Vakıf (stichting) veya dernek (vereniging) için farklı kurallar geçerlidir. Şirketler hukuku avukatı, şirket ana sözleşmesini ve düzenlemelerini seçmenize ve planlarınızla uyumlu hale getirmenize yardımcı olur.
