Corporate legal issues in the Netherlands: the most common risks

Hollanda şirketlerinin en sık karşılaştığı hukuki sorunlar oldukça tahmin edilebilir niteliktedir ve bunların çoğu, düzgün bir şekilde hazırlanmamış veya hiç kullanılmamış bir belgeye kadar uzanmaktadır.

Çoğunluğu dört kategori oluşturmaktadır. Bunlar arasında, genellikle sözleşme imzalanmadan önce genel şart ve koşulların geçerli bir şekilde dahil edilip edilmediği ve Hollanda Medeni Kanunu'nun (BW) 6:82 maddesinin gerektirdiği şekilde bir ihtarname verilip verilmediği sorusunun belirleyici olduğu, performans, ödeme ve fesihle ilgili sözleşme ihtilafları; Hollanda işten çıkarma yasasının işverene her birinin kendi koşulları olan yalnızca üç yol bıraktığı iş uyuşmazlıkları; ana sözleşme ve hissedarlar sözleşmesinin neyin ve kim tarafından zorla uygulanabileceğini belirlediği ve soruşturma işlemlerinin ve hisselerin zorunlu devrinin veya geri çekilmesinin nihai çözüm yollarını sağladığı şirket ve hissedar ihtilafları; ve veri koruma ve rekabet hukukundan sektöre özgü denetime kadar düzenleyici riskler yer almaktadır.

Dört riskin tamamını kapsayan iki yapısal risk bulunmaktadır. Yöneticiler, Hollanda Kanunu'nun 2:9. maddesi uyarınca şirkete karşı ve şirket iflas ederse üçüncü şahıslara veya iflas masasına karşı şahsen sorumlu tutulabilirler ve bu risk, yıllık hesapların geç sunulması gibi idari hatalarla artar. Ayrıca, çok uzun süre bekletilen bir talep zaman aşımına uğrayabilir, çünkü Hollanda hukukundaki zaman aşımı süreleri birçok yabancı işletmenin beklediğinden daha kısadır.

Aşağıda her kategoriyi ayrıntılı olarak ele alacak, tipik olarak nelerin yanlış gittiğini açıklayacak ve bir anlaşmazlık ortaya çıkmadan önce alınması gereken önleyici adımları sıralayacağız.

Özetle: Hollandalı şirketler en çok hangi hukuki sorunlarla karşılaşıyor?

Sözleşmeler, istihdam, hissedar ilişkileri ve düzenlemeler; yönetim kurulu üyelerinin sorumluluğu ve zamanaşımı süreleri gibi riskleri kapsamaktadır. Tablo, her bir alan için temel kuralı vermektedir.

Sözleşme anlaşmazlıkları neden bu kadar sık ​​ortaya çıkıyor?

Çünkü birçok şirket, geçerliliği olmayan belgelere güveniyor: geçerli bir şekilde dahil edilmemiş genel şartlar, belirsiz özellikler veya yazılı temerrüt bildirimi olmaması gibi. Hollanda yasalarına göre, çoğu zaman formaliteler kimin kazanacağına karar veriyor.

Genel şart ve koşullarınız geçerli mi?

Yalnızca sözleşme imzalanmadan önce veya imzalandığı sırada üzerinde anlaşılmış ve çoğu durumda diğer tarafa sunulmuş olmaları halinde geçerlidir (Madde 6:234 BW). Aksi takdirde, diğer taraf, sorumluluk sınırlaması gibi makul olmayan derecede ağır maddeleri iptal edebilir.

İşletmeler arasında sıklıkla bir “form savaşı” ortaya çıkar: her iki taraf da kendi şartlarına atıfta bulunur. Madde 6:225(3) BW uyarınca, diğer taraf açıkça reddetmedikçe, atıfta bulunulan şartlar öncelikle geçerlidir. Uluslararası sözleşmeler için, farklı kurallara sahip Viyana Satış Sözleşmesi (CISG) uygulanabilir. Sözleşme imzalanmadan önce hangi şartların geçerli olduğunu kontrol edin.

Karşı tarafı temerrüde nasıl düşürürsünüz?

Genellikle, edimin yerine getirilmesi için makul bir süre tanıyan yazılı bir ihtarname ( ingebrekestelling ) ile birlikte (Madde 6:82 BW). Ancak bu süre geçtikten sonra diğer taraf temerrüde düşmüş sayılır ve ancak o zaman tazminat talep edebilir veya sözleşmeyi feshedebilirsiniz.

İstisnalar mevcuttur; örneğin, belirlenmiş bir son tarih geçmişse veya karşı taraf yükümlülüğünü yerine getirmeyeceğini açıkça belirtmişse (Madde 6:83 BW). İstisnalara dayanmak risklidir, bu nedenle şüphe durumunda yine de bir bildirim gönderin.

What applies to late payment?

İşletmeler arasında, yasal ticari menfaat ( wettelijke handelsrente ), kararlaştırılan ödeme tarihinden itibaren veya bir tarih kararlaştırılmamışsa, faturanın alınmasından 30 gün sonra otomatik olarak uygulanır (Madde 6:119a BW). 60 günden uzun ödeme süreleri yalnızca istisnai durumlarda geçerlidir. Büyük bir şirket KOBİ'den alım yaptığında, azami süre 30 gündür ve daha uzun süreler geçersizdir.

Sözleşme anlaşmazlıklarının yaygın nedenleri şunlardır:

• Teslim edilmesi gerekenlerin belirsiz veya eksik tanımlanması;
• Performansın zamanında ve kararlaştırılan kalitede olup olmadığına ilişkin anlaşmazlıklar;
• Geçerli bir temerrüt bildirimi olmaksızın fesih;
• Geçersiz olduğu ortaya çıkan sorumluluk sınırlama maddeleri.

İş ilişkilerinde neler ters gidiyor?

Çoğunlukla sağlam bir dosya olmadan veya yanlış yoldan başlatılan işten çıkarmalar söz konusudur. Hollanda yasaları, işverene kalıcı bir sözleşmeyi sona erdirmek için üç yol sunar ve her birinin kendi koşulları vardır.

Üç yol vardır: karşılıklı rıza ile uzlaşma anlaşması yoluyla fesih, UWV'den izin alınarak işten çıkarma (ekonomik nedenlerle veya uzun süreli hastalık nedeniyle) ve alt bölge mahkemesi tarafından fesih (düşük performans veya bozulmuş çalışma ilişkisi gibi diğer nedenlerle). İşverenin, İş Kanunu'nun 7:669. maddesi uyarınca makul bir gerekçesi olmalı ve öncelikle yeniden görevlendirmeyi değerlendirmelidir.

Diğer tekrarlayan sorunlar:

• Süreli sözleşmeler için zincirleme kuralı (Madde 7:668a BW): Üçten fazla sözleşme veya 36 aydan fazla süre, kalıcı sözleşme ile sonuçlanır;
• Hastalık sürecinde ücret ödemesi ve yeniden işe yerleştirme konularında, hataların UWV tarafından ücret kesintisine yol açabileceği göz önünde bulundurulmalıdır;
• Belirli süreli sözleşmelerde, gerekçeleri yazılı olarak belirtilmedikçe rekabet etmeme hükümleri geçerli değildir;
• Toplu iş sözleşmesine uyum (cao) sektöre uygulanan;
• Ayrımcılık veya tacizle ilgili şikayetler.

Sözleşmesi sona eren bir çalışan, genellikle hizmet yılı başına aylık maaşının üçte biri tutarında bir geçiş ödemesine hak kazanır; bu ödeme 2026 yılında 102,000 € ile sınırlıdır veya daha yüksekse yıllık maaşının tamamını kapsar.

Hissedar anlaşmazlıkları nasıl çözülür?

Öncelikle şirket esas sözleşmesi ve hissedarlar sözleşmesi yoluyla, bu başarısız olursa da mahkeme yoluyla. Başlangıçta hazırlanan belgeler genellikle kimin neyi zorlayabileceğini belirler.

Why does the shareholders’ agreement matter?

İyi bir hissedarlar sözleşmesi, çıkmaz durumunda, bir hissedarın ayrılması durumunda, hisselerin değerlemesi konusunda anlaşmazlık çıkması durumunda ve yönetim kurulu üyelerinin atanması durumunda ne olacağını düzenler. "Sürükleyici katılım", "takipçi katılımı" ve "iyi ayrılan/kötü ayrılan" hükümleri gibi maddeler, bir anlaşmazlığın şirketi felç etmesini önler. Gördüğümüz birçok anlaşmazlık, bu tür hükümlerin eksik olması veya kötü hazırlanmış olması nedeniyle ortaya çıkmaktadır.

Which statutory remedies are available?

Belgeler bir çözüm sunmuyorsa, Hollanda hukuku iki ana yol sunmaktadır:

• Uyuşmazlık çözümleme süreçleri (geshillenregeling(Madde 2:335 ila 2:343c BW): Bir hissedar, davranışları şirkete ciddi zarar veriyorsa hisselerini devretmeye zorlanabilir veya hakları zedeleniyorsa diğer hissedarlardan hisselerini satın almalarını talep edebilir.
• Soruşturma süreci (sorgu prosedürü(Madde 2:344 ve devamı BW) Ticaret Odası önünde (Ondernemingskamer) Ve Amsterdam İstinaf Mahkemesi: Mahkeme, şirketin politikası hakkında soruşturma başlatılmasını emredebilir ve bir yöneticinin görevden uzaklaştırılması veya geçici bir yönetici atanması gibi acil önlemler alabilir.

Her iki yol da zaman ve para gerektirir. İyi hazırlanmış belgeler ve net karar alma süreçleriyle sağlanan önleme ise neredeyse her zaman daha ucuzdur.

Hangi düzenleyici kurallar en fazla riski yaratır?

Veri koruma, rekabet hukuku ve sektöre özgü kurallar. Cezalar yüksek olabilir ve denetleyiciler giderek küçük ve orta ölçekli şirketleri de hedef almaktadır.

• Veri koruma: Genel Veri Koruma Yönetmeliği (GDPR), kişisel verileri işleyen her şirket için geçerlidir. Hollanda Veri Koruma Kurumu (Hollanda Veri Koruma Kurumu(GDPR Madde 83) denetimi altındadır ve para cezaları 20 milyon Euro'ya veya dünya çapındaki yıllık cironun %4'üne kadar (hangisi daha yüksekse) ulaşabilir.
• Rekabet hukuku: Rekabet Kanunu (MededingingswetRekabeti kısıtlayan anlaşmaları (örneğin fiyat sabitleme veya pazar paylaşımı) yasaklar. Tüketici ve Piyasalar Otoritesi (ACM) denetim yapar ve para cezası uygulayabilir.
• Kara Para Aklama ile Mücadele: Mali kurumlar ve muhasebeciler, avukatlar ve emlakçılar gibi belirli meslek grupları, Kara Para Aklama ve Terörizmin Finansmanıyla Mücadele Yasası (WWFT) uyarınca müşteri kimlik doğrulama işlemlerini gerçekleştirmek zorundadır.
• Şeffaflık: Şirketler, nihai gerçek sahiplerini (UBO) UBO siciline kaydetmek zorundadır. Avrupa Birliği Adalet Divanı'nın 22 Kasım 2022 tarihli kararı (C-37/20 ve C-601/20 sayılı davaların birleştirilmesi) nedeniyle, sicil artık genel halka açık değildir.
• Sektör kuralları: enerji, finans, sağlık ve ulaşım sektörlerinin her birinin kendi denetleyicileri ve izinleri vardır.

Bir yönetici ne zaman şahsen sorumlu tutulur?

Bir yöneticinin görevlerini ciddi şekilde yerine getirmemesi durumunda. Hollanda'da kurulmuş bir BV veya NV şirketinin yöneticisi prensip olarak şirketin borçlarından sorumlu değildir, ancak bu korumanın da sınırları vardır.

When is a director liable to the company?

Madde 2:9 BW uyarınca, her yöneticinin görevlerini düzgün bir şekilde yerine getirmesi gerekir. Bir yönetici, ancak görevini düzgün yerine getirmemesi nedeniyle ciddi şekilde suçlanabiliyorsa şirkete karşı şahsen sorumludur. Örnekler arasında şirketin amaçlarının açıkça dışında hareket etmek veya şirket ana sözleşmesini göz ardı etmek yer alır.

When is a director liable in bankruptcy?

Şirket iflas ederse, kayyum ( vasiyetçi ), yönetim kurulunun görevlerini açıkça usulsüz yerine getirmesi ve bunun iflasın önemli bir nedeni olması durumunda, yöneticileri açık için müşterek ve müteselsil olarak sorumlu tutabilir (Madde 2:248 BW). Bu talep yalnızca iflastan önceki üç yıldaki usulsüz performansı kapsar.

Yönetimsel hatalar burada büyük önem taşır. Yönetim kurulu düzgün hesap tutmadıysa (Madde 2:10 BW) veya yıllık hesapları zamanında sunmadıysa (Madde 2:394 BW), yasa bunu usulsüz performans olarak kabul eder ve iflasın önemli bir nedeni olarak varsayar. Yıllık hesaplar, kabul edildikten sonra sekiz gün içinde ve mali yılın bitiminden sonra en geç on iki ay içinde ticaret siciline sunulmalıdır. Geç sunma, yöneticilerin kişisel olarak sorumlu tutulmasının en yaygın ve en önlenebilir nedenlerinden biridir.

When is a director liable to creditors?

Alacaklılar, örneğin yöneticinin şirketin yükümlülüklerini yerine getiremeyeceğini bilerek şirkete yükümlülük altına girmesine izin vermesi durumunda, Madde 6:162 BW uyarınca da yöneticiden sorumlu tutabilirler. Eşik yüksektir: yöneticinin şahsen ve ciddi şekilde kusurlu olması gerekir.

Bir davanın zaman aşımına uğraması ne kadar sürer?

Genellikle beş yıl içinde. Birçok yabancı işletme daha fazla zamanları olduğunu varsayar ve sonuç olarak tazminat talebinden vazgeçer.

• Bir sözleşmenin ifasına ilişkin talep, vadesinin geldiği tarihten itibaren beş yıl sonra zamanaşımına uğrar (Madde 3:307 BW).
• Zararın tazmini talebi, zarar gören tarafın zararı ve sorumlu kişiyi öğrendiği tarihten itibaren beş yıl sonra ve her halükarda olayın gerçekleştiği tarihten itibaren yirmi yıl sonra zaman aşımına uğrar (Madde 3:310 BW).
• Bir alıcı, bir kusur tespit ettiğinde, makul bir süre içinde satıcıyı bilgilendirmek zorundadır (Madde 7:23 BW); aksi takdirde, alıcı haklarını kaybeder.

Zaman aşımı süresi, örneğin ifa hakkınızı açıkça saklı tuttuğunuz yazılı bir bildirimle kesintiye uğratılabilir (Madde 3:317 BW). Bu durumda süre yeniden başlar. Bu tür süreleri takip edin ve zamanında bir kesinti mektubu gönderin.

Hukuki sorunlar şirket faaliyetlerini nasıl etkiler?

Kararları, süreçleri ve bütçeleri etkilerler. Yasal riskleri erken aşamada dikkate alan bir şirket, daha sonra zamandan ve paradan tasarruf eder.

Bir şirket mali sıkıntıya düştüğünde, 1 Ocak 2021'den beri yürürlükte olan Mahkeme Tarafından Onaylanan Yargı Dışı Yeniden Yapılandırma Planları Hakkındaki Kanun ( Wet homologatie onderhands akkoord , WHOA), şirketin alacaklılara mahkeme tarafından bağlayıcı hale getirilebilecek bir plan sunmasına olanak tanır. Bu, iflastan kaçınmayı sağlayabilir, ancak zamanında harekete geçmeyi gerektirir.

Hangi önleyici adımları atmaya değer?

Birkaç temel önlem, yukarıda açıklanan sorunların çoğunu önler. Bu önlemler, bir anlaşmazlıktan çok daha az maliyetlidir.

1. İşletmenize uygun genel şartlar ve koşullar taslağı hazırlayın ve bunların her fiyat teklifi ve sipariş onayıyla birlikte gönderildiğinden emin olun.
2. Önemli ilişkiler için, net şartlar, son tarihler ve sorumluluk maddesi içeren yazılı sözleşmeler kullanın.
3. Sözleşmeyi feshetmeden veya tazminat talep etmeden önce yazılı bir temerrüt bildirimi gönderin.
4. Hissedarlar sözleşmesini, çıkmaz durumlarında, şirketten çıkışta ve değerlemede geçerli hükümler içerecek şekilde hazırlayın.
5. Muhasebe kayıtlarını düzgün tutun ve yıllık hesapları zamanında sunun.
6. İşten çıkarma işlemine başlamadan önce bir işten çıkarma dosyası oluşturun ve doğru yolu seçin.
7. Kişisel verilerin işlenmesiyle ilgili süreçlerinizi GDPR'ye uygun olarak kontrol edin ve gerektiğinde işleme faaliyetlerinin kaydını tutun.
8. Zaman aşımı sürelerini izleyin ve zamanında müdahale edin.

Uluslararası şirketler için, sözleşmelere ve iş ilişkilerine hangi kanunun uygulanacağını ve hangi mahkemenin yetkili olduğunu kontrol etmek de faydalıdır. Örneğin, işten çıkarma konusunda Hollanda'nın zorunlu kuralları, sözleşmede başka bir kanun seçilmiş olsa bile uygulanabilir.

What can we do for you with corporate legal issues?

Ürettiğimiz şirket avukatları advise Dutch and international companies, in English and Dutch. We can:

• draft or review your general terms and conditions and check how they are incorporated in quotations and order confirmations;
• send a notice of default or a letter interrupting a limitation period under Article 3:317 BW;
• draft a shareholders’ agreement and align it with the articles of association;
• assess a director’s exposure under Articles 2:9 and 2:248 BW, including the filing of the annual accounts;
• build a dismissal file and choose the route via the UWV, the subdistrict court or a settlement agreement;
• conduct proceedings, including dispute resolution and inquiry proceedings before the Enterprise Chamber.

ÖZET

• Çoğu kurumsal hukuki sorun, eksik veya kötü hazırlanmış belgelerden kaynaklanır.
• Sözleşme ihtilaflarında, geçerli genel şartlar ve yazılı bir ihtarname (Madde 6:82 BW) genellikle belirleyicidir.
• Hissedarlar arasındaki anlaşmazlıkların önlenmesinin en iyi yolu hissedarlar sözleşmesidir; yasal çözüm yolları ise anlaşmazlık çözümü ve soruşturma süreçleridir.
• Yıllık hesapların geç sunulması, iflas durumunda yöneticiler aleyhine bir varsayım oluşturur (Madde 2:248 BW).
• Birçok dava beş yıl sonra zaman aşımına uğrar; bu süreyi kesintiye uğratın.

Sık Sorulan Sorular